Решение Иркутского УФАС России от 11.03.2014 г № 186
О признании ненадлежащей рекламы биологически активных добавок, распространенной в газете, поскольку она создает впечатление, что биологически активная добавка является лекарственным средством и обладает лечебными свойствами, в связи с наличием ссылок на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения, поскольку реклама содержит выражение благодарности физическими лицами в связи с применением, в рекламе содержится недостоверная информация о возможности приобретения биологически активной добавки дистанционным способом, а также в связи с наличием в рекламе указания на лечебные свойства биологически активной добавки
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: заместитель руководителя Иркутского УФАС России; члены Комиссии: начальник отдела контроля рекламы Иркутского УФАС России, ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы Иркутского УФАС России,
рассмотрев дело N 173 от 12.02.2014, возбужденное по признакам нарушения требований п. 3 ч. 3 ст. 5, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 1 ч. 1 ст. 25, п. 2 ч. 1 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, по факту распространения рекламы бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум" на стр. 1 газеты "Народный знахарь", ноябрь 2013 г.,
в отсутствии лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, - рекламодателя и рекламораспространителя - ИП У.,
Установила:
Иркутским УФАС России 8 ноября 2013 года в почтовом ящике жилого дома N 251А, расположенного по улице Байкальской в городе Иркутске, обнаружена газета "Народный знахарь", ноябрь 2013 г.
На странице 1 данной газеты содержится реклама бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум".
В связи с тем, что данная реклама имеет признаки нарушения п. 3 ч. 3 ст. 5, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 1 ч. 1 ст. 25, п. 2 ч. 1 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, 12.02.2014 Иркутским УФАС России по факту ее распространения возбуждено дело N 173. К участию в его рассмотрении привлечен рекламодатель и рекламораспространитель - ИП У. Рассмотрение дела назначено на 11.03.2014.
Рассмотрение данной категории дел осуществляется в соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ N 508 от 17.08.2006 (далее - Правила), и Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. Приказом ФАС России от 23.11.2012 N 711/12 (далее - Административный регламент).
В указанную дату ИП У. в Иркутское УФАС России не явился, представителя не направил.
Согласно п. 26 и п. 30 Правил дело рассматривается антимонопольным органом в присутствии лиц, участвующих в деле. Рассмотрение дела в отсутствие сторон возможно лишь в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или указанное ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.
Из материалов дела следует, что антимонопольным органом определение N 173 от 12.02.2014 направлено ИП У. 14.02.2014 заказным письмом (исх. N 1117). Помимо этого, 06.03.2014 ИП У. направлена телеграмма с указанием информации о дате, времени и месте рассмотрения дела. В соответствии с уведомлением ООО "Т" телеграмма не доставлена, квартира закрыта, адресат по извещению за телеграммой не является.
С учетом данных обстоятельств Комиссией принято решение о рассмотрения дела в отсутствии ИП У.
В ходе рассмотрения дела Комиссией Иркутского УФАС России установлено следующее.
На странице 1 газеты "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., размещена реклама бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум".
Согласно информации, содержащейся в Реестре свидетельств о государственной регистрации (единая форма Таможенного союза, российская часть), размещенном на официальном сайте Роспотребнадзора - www.rospotrebnadzor.ru, 02.12.2011 ООО "А" выдано свидетельство N <...>.
Из данного свидетельства следует, что продукция - бальзам "Десятисил Алтайский" является биологически активной добавкой к пище; область применения - для реализации населению через аптечную сеть и специализированные магазины, отделы торговой сети в качестве биологически активной добавки к пище - источника полифенольных соединений.
В соответствии со свидетельством N <...>, выданным 01.03.2011 ООО "А", продукция - крем "Эффектум" изготовлена в соответствии с ГОСТ Р 52343-2005 "Кремы косметические. Общие технические условия", область применения: средства косметические для ухода за кожей.
Таким образом, рекламируемая продукция - бальзам "Десятисил Алтайский" является биологически активной добавкой к пище, а крем "Эффектум" - косметическим средством.
Требования к рекламе БАДов содержатся в ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
Вместе с тем рассматриваемая реклама создает впечатление, что бальзам "Десятисил Алтайский" является лекарственным средством и обладает лечебными свойствами.
В частности, в рекламе указано, что бальзам "Десятисил Алтайский" обладает следующими лечебными свойствами: "... Регулярное применение бальзама "Десятисил" нормализует повышенное давление и снижает риск сердечно-сосудистых заболеваний!..", "... Однако, приобрести бальзам, который способен дать облегчение при множестве недугов, может позволить себе каждый...", "... Полезное действие бальзама "Десятисил Алтайский" разнообразно. Люди применяют его при самых разных заболеваниях. Некоторые используют бальзам при простуде, другие исцеляются от паралича и инсульта. Вот лишь небольшой список заболеваний, при которых применяют "Десятисил Алтайский". СЕРДЕЧНО-СОСУДИСТОЙ СИСТЕМЫ: при стенокардии, скачках давления, аритмии, снижает риск возникновения инфаркта, инсульта, при варикозе, тромбофлебите, атеросклерозе; ОПОРНО-ДВИГАТЕЛЬНОГО АППАРАТА: артрит, артроз, полиартрит, подагра, остеохондроз; межпозвоночная грыжа, пяточная шпора; ЦЕНТРАЛЬНОЙ НЕРВНОЙ СИСТЕМЫ: при умственном переутомлении, снижении работоспособности, ухудшении внимания и памяти, для восстановления мозгового кровообращения, для реабилитации после инсульта (паралич рук, ног, части туловища); ПИЩЕВАРИТЕЛЬНОЙ СИСТЕМЫ: при гастрите, язве желудка и 12-перстной кишки, заболеваниях печени (гепатит, цирроз), желчного пузыря (холецистит, желчекаменная болезнь), заболеваниях поджелудочной железы (панкреатит), кишечника (дисбактериоз, колит, трещины прямой кишки), а также при геморрое; ЭНДОКРИННОЙ СИСТЕМЫ: при сахарном диабете, заболеваниях щитовидной железы; ОРГАНОВ КРОВЕТВОРЕНИЯ: при пониженном гемоглобине...", "... Применение бальзама "Десятисил" - это не только профилактика многих заболеваний, но и залог Вашего здоровья на долгие годы...".
В п. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ закреплено, что реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна содержать: ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок; выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок.
Однако в рассматриваемой рекламе содержатся ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения бальзама "Десятисил Алтайский", сопровождающиеся выражениями благодарности: "... После первого применения бальзама "Десятисил Алтайский" я почувствовала прилив сил. И болезни желудка вылечила, и давление в норму пришло. Теперь выше 140 не поднимается... Спасибо! А., г. Санкт-Петербург...", "... Но как-то в газете я прочитал о бальзаме "Десятисил Алтайский"... Я приобрел и бальзам и... Стал принимать "Десятисил" 2 раза в день, утром и вечером... Улучшение самочувствия заметил уже на второй неделе приема. Давление прекратило прыгать, улучшился сон (в туалет я уже так не бегал, резь стала проходить)... Приступов боли в поджелудочной железе я также не наблюдаю... К., г. Самара...", "... Затем, как написано в инструкции принимала бальзам "Десятисил" два раза в день, утром и вечером. После того, как я допила последнюю ложку бальзама, решила сходить в больницу на обследование своего организма. Когда узнала результаты анализов, то не поверила. Уровень сахара в крови уменьшился на 9 единиц. Печень и почки стали работать идеально. Аритмия, которая беспокоила меня регулярно, просто испарилась. Доктор сказал, что мой организм стал намного чище и сильнее. Я была шокирована результатом! Меня даже головная боль теперь не беспокоит. От всей души благодарю вас, родненькие, и желаю вам крепкого здоровья! М., г. Владивосток..." и т.д.
Кроме того, на странице 4 газеты "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., содержится предложение приобрести биологически активную добавку "Бальзам "Десятисил Алтайский", оформив заявку по телефону: <...>, <...>. При этом указана цена одной упаковки - 640 руб. (инвалидам и пенсионерам - 600 руб.), профилактический курс - 2 упаковки, при хронических заболеваниях рекомендуемый курс - от 4 упаковок.
В п. 3. ч. 3 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ указано, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.
В соответствии с письмом Роспотребнадзора от 31.08.2004 N 0100/1130-04-32 и МВД России от 17.08.2004 N 1/53333 "О взаимодействии при осуществлении надзора (контроля) за производством и оборотом БАД", в котором имеется ссылка на СанПиН 2.3.2.1290-03 "Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)", указано, что продажа биологически активных добавок дистанционным способом не допускается.
Согласно статье 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.
Таким образом, законное приобретение БАДов посредством заказа дистанционным способом (по телефону, по почте или иным подобным способом) невозможно, так как договор купли-продажи БАДов дистанционным способом является ничтожным.
Следовательно, данная реклама, содержащая информацию о возможности приобретения БАДа - бальзама "Десятисил Алтайский" дистанционным способом, не соответствует п. 3 ч. 3 ст. 5 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
В п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ закреплено, что в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий.
Вместе с тем, в данной рекламе содержится указание на лечебные свойства крема "Эффектум", т.е. его положительное влияние на течение болезни: "... Крем "Эффектум" - вообще находка. У мужа защемило нерв, и не поднималась рука. Делали и уколы и блокады - ничего не помогало. Сделали 7 процедур с кремом "Эффектум" - все стало отлично! Восстановилась подвижность руки, ушли боли. Себе этим кремом вылечила спину...", "... Но как-то в газете я прочитал о... креме "Эффектум". Я приобрел... крем... кремом натирал больные суставы и паховую зону. Улучшение самочувствия заметил уже на второй неделе приема... а спустя месяц и суставы не тревожили...".
С учетом изложенного, рассматриваемая реклама бальзама "Десятисил Алтайский", крема "Эффектум", распространенная в газете "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., не соответствует требованиям п. 3 ч. 3 ст. 5, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 1 ч. 1 ст. 25, п. 2 ч. 1 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 25 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
В соответствии с ч. 6 и ч. 7 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ за нарушение требований п. 1 ч. 1 ст. 25, п. 2 ч. 1 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 25 данного Федерального закона ответственность несут рекламодатель и рекламораспространитель, за нарушение требований п. 3 ч. 3 ст. 5 и п. 6 ч. 5 ст. 5 данного Федерального закона ответственность несет рекламодатель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Из документов и пояснений, собранных Иркутским УФАС России в ходе проведенного расследования, следует, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ИП У.
В частности, в ходе проведения расследования Иркутским УФАС России направлены запросы ООО "С" (исх. N 9330 от 22.11.2013) и Иркутскому региональному отделению Всероссийской творческой организации "С" (исх. N 9391 от 22.11.2013), адреса которых указаны в газете "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., в качестве мест проведения выставок-продаж рекламируемой продукции.
По данным запросам указанными лицами представлены пояснения и документы (вх. N 12596 от 04.12.2013, вх. N 12662 от 05.12.2013), из которых следует, что заказчиком проведения выставок-продаж рекламируемой продукции выступил ИП У.
Так, согласно представленным документам и пояснениям ООО "С", 01.11.2013 данным обществом и ИП У. заключен договор на аренду помещений N 34.
В соответствии с п. 1.1 и п. 3.1 данного договора ООО "С" приняты обязательства предоставить ИП У. в аренду площадь в помещении плавательного бассейна "К" с оборудованием. Срок действия договора с 01.11.2013 по 31.12.2013.
14.11.2013 ООО "С" выставлена ИП У. счет-фактура N 1099 для оплаты аренды площадей в бассейне "К" в течение 2 часов на сумму 1000 рублей.
Оплата данной счет-фактуры произведена ИП У. 14.11.2013, что подтверждается приходным кассовым ордером N 706.
14.11.2013 ООО "С" и ИП У. подписан акт N 986, согласно которому услуги по предоставлению в аренду площадей в бассейне "К" выполнены полностью и в срок. ИП У. претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет.
Согласно представленным документам и пояснениям Иркутского регионального отделения Всероссийской творческой организации "С" (сокращенное наименование - ИРО ВТОО "С"), 12.11.2013 данной организацией и ИП У. заключен договор субаренды нежилых помещений N б/н.
В п. 1.1, п. 2.1, п. 2.2 данного договора указано, что ИРО ВТОО "С" предоставляет ИП У. во временное пользование площадь в фойе первого этажа здания по адресу: <...>, принадлежащего на праве собственности ИРО ВТОО "С". Срок действия договора: 6 месяцев, размер арендной платы - 2000 рублей за 1 час.
14.11.2013 ИРО ВТОО "С" выставлен ИП У. счет N 211 для оплаты аренды помещений в течение 1 часа на сумму 2000 рублей.
14.11.2013 ИП У. в кассу ИРО ВТОО "С" внесена сумма арендной платы за один час 14.11.2013, что подтверждается приходным кассовым ордером N 1137.
14.11.2013 ИП У. и ИРО ВТОО "С" подписан акт N 207, из которого следует, что услуги по предоставлению помещения в аренду ИРО ВТОО "С" выполнены полностью и в срок. ИП У. по объему, качеству и срокам оказания услуг претензий не имеет.
Таким образом, лицом, арендовавшим помещения по адресам, указанным в газете "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., для проведения выставок-продаж рекламируемых товаров: бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум", является ИП У.
На основании изложенного Комиссия приходит к выводу о том, что рекламодателем - лицом, определившим объекты рекламирования и содержания рассматриваемой рекламы, а также рекламораспространителем - лицом, осуществившим распространение рассматриваемой рекламы, является ИП У.
В связи с отсутствием доказательств прекращения распространения рассматриваемой рекламы Комиссией принято решение выдать ИП У. соответствующее предписание.
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум", распространенную в газете "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., на стр. 1 с нарушением требований: п. 1 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, поскольку она создает впечатление, что БАД - бальзам "Десятисил Алтайский" является лекарственным средством и обладает лечебными свойствами; п. 2 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ - в связи с наличием ссылок на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения БАДа - бальзама "Десятисил Алтайский"; п. 3 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, поскольку реклама содержит выражение благодарности физическими лицами в связи с применением БАДа - бальзама "Десятисил Алтайский"; п. 3. ч. 3 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, поскольку в рекламе содержится недостоверная информация о возможности приобретения БАДа - бальзама "Десятисил Алтайский" дистанционным способом; п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ - в связи с наличием в рекламе указания на лечебные свойства крема "Эффектум", т.е. его положительное влияние на течение болезни.
2.Выдать ИП У. предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении виновных лиц.
Решение изготовлено в полном объеме 14 марта 2014 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 11 марта 2014 г. N 29
(извлечение)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: заместитель руководителя Иркутского УФАС России; члены Комиссии: начальник отдела контроля рекламы Иркутского УФАС России, ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы Иркутского УФАС России,
на основании решения N 186 от 11.03.2014 по делу N 173 от 12.02.2014 о признании ненадлежащей рекламы бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум", распространенной на стр. 1 газеты "Народный знахарь", ноябрь 2013 г., с нарушением требований п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 2 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ,
и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ИП У. в 10-дневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение п. 3 ч. 3 ст. 5, п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 1 ч. 1 ст. 25, п. 2 ч. 1 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 25 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, а именно прекратить распространение рекламы бальзама "Десятисил Алтайский" и крема "Эффектум": с указанием на лечебные свойствами бальзама "Десятисил Алтайский"; с использованием ссылок на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения БАДа - бальзама "Десятисил Алтайский"; с использованием выражений благодарности физических лиц в связи с применением БАДа - бальзам "Десятисил Алтайский"; с указанием не соответствующих действительности сведений о возможности приобретения БАДа - бальзама "Десятисил Алтайский" дистанционным способом (по телефону, по почте или иным подобным способом); с указанием на лечебные свойства крема "Эффектум", то есть его положительное влияние на течение болезни.
2.ИП У. представить в Иркутское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в двухдневный срок после его исполнения.
Неисполнение предписания УФАС по Иркутской области влечет административную ответственность в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.