Решение Иркутского УФАС России от 09.08.2010 г № Б/Н
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области поступило заявление ООО «ИркутскНИИЛП» (вх. № 4396 от 24.05.2010г.) о недостоверности сведений, содержащихся в рекламе ООО «СибБизнесСтрой», распространенной в журнале «Строим вместе» № 1 (96) за февраль 2010 года.
По мнению заявителя, несоответствующими действительности сведениями является, указанная в рекламе информация о том, что ООО «СибБизнесСтрой» являлось проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве Бизнес-центра «Зенит», расположенного по адресу: г. Иркутск, л. Пискунова, 122, а также информация о месте нахождения ООО «СибБизнесСтрой».
ООО «ИркутскНИИЛП» также представлены следующие документы: договор на создание (передачу) проектно-сметной документации № 05-06 от 19.05.2006г., договор генерального подряда на строительство № 01-07 от 02.05.2007г.
28 мая 2010 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области направлен запрос (исх. № 3729-13) редакции журнала «Строим вместе» и ООО "СибБизнесСтрой" (исх. № 3730-13).
На основании представленных по данным запросам документов Иркутским УФАС России установлено следующее:
12 февраля 2010 года ООО «БизнесСтрой» - учредителем журнала «Строим вместе» и ООО "СибБизнесСтрой" согласован макет рекламы, предназначенной для распространения в журнале «Строим вместе» (февраль, 2010).
12 февраля 2010 года ООО "СибБизнесСтрой" и ООО "БизнесСтрой" заключен договор на изготовление, размещение и распространение рекламы № Н-2.
Согласно приложению № 1 к данному договору ООО "БизнесСтрой" распространило рекламу ООО "СибБизнесСтрой" в журнале «Строим вместе» февраль 2010 года на стр. 27 (дата выхода журнала 15.02.2010г.). Стоимость работ по договору составила 3000 рублей.
В соответствии с актом № 00000013, ООО "БизнесСтрой" услуги по распространению черно-белого макета ООО "СибБизнесСтрой" в журнале «Строим вместе» (февраль, 2010) выполнены полностью и в срок. ООО "СибБизнесСтрой" претензий по объему, качеству и срокам оказания данных услуг не имеет.
Согласно платежному поручению № 124 от 02.03.2010г. ООО "СибБизнесСтрой" произведена оплата услуг по распространению рекламы ООО "БизнесСтрой" в сумме 3000 рублей.
Таким образом, ООО «БизнесСтрой» на основании договора на изготовление, размещение и распространение рекламы № Н-2 от 12 февраля 2010, в соответствии с макетом, распространена реклама ООО «СибБизнесСтрой» следующего содержания: «ООО «СибБизнесСтрой» ПРОЕКТНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ Опыт работы на строительном рынке с 1998 г. Компания является членом НП СРОСБР и СРО НП «БОАиИ». Объектами являются: проектирование (генпроектировщик) и строительство (генподрядчик) БЦ «Зенит» в г. Иркутске, малоэтажные дома в п. Патроны, отделочные работы магазина «Алмаз», помещение ОАО «Байкалкредобанк». В настоящий момент компания выступает генеральным подрядчиком при строительстве многоквартирного жилого дома по ул. Радищева в г. Иркутске».
В пункте 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе» закреплено, что реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (п. 2 и п. 3 ст. 3 ФЗ «О рекламе»).
Согласно пункту 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
В пункте 3 статьи 2 ФЗ «О рекламе» указано, что положения данного Федерального закона, относящиеся к изготовителю товара, распространяются также на лиц, выполняющих работы или оказывающих услуги.
Таким образом, положения пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» распространяются также на лиц, выполняющих работы или оказывающих услуги.
Следовательно, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о лице, выполняющем работы или оказывающем услуги.
В рассматриваемой рекламе содержится информация о проектно-строительной компании ООО "СибБизнесСтрой", которая существует на строительном рынке с 1998 года и выступала генеральным проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве в городе Иркутске БЦ «Зенит» (ул. Пискунова, 122).
В результате распространения данной рекламы внимание потребителей привлекается непосредственно к проектно-строительной компании - Обществу с ограниченной ответственностью «СибБизнесСтрой», а также к услугам и работам, выполняемым данным обществом: проектированию и строительству.
Таким образом, объектами рекламирования в данной рекламе является ООО «СибБизнесСтрой», а также деятельность данного общества - оказываемые им услуги и выполняемые работы: по проектированию и строительству.
Генеральный проектировщик – это главная проектная организация, выполняющая согласно договору с заказчиком проектирование зданий, сооружений, жилых комплексов с привлечением других организаций.
Генеральный подрядчик - сторона договора подряда, которая поручает по договору выполнение отдельных видов и комплексов работ специализированным подрядным организациям — субподрядчикам.
ООО «ИркутскНИИЛП» представлен договор № 05-06 на создание проектно-сметной документации от 19.05.2006г., договор № 01-07 генерального подряда от 03.05.2007г.
Сторонами по договору № 05-06 на создание (передачу) проектно-сметной документации являются ООО «ИркутскНИИЛП» (заказчик) и ООО «Стрек» (исполнитель). В соответствии с данным договором, исполнитель выполняет проектно-сметную документацию «Административное здание по ул. Пискунова, 122 в г. Иркутске (БЦ «Зенит»).
Сторонами по договору № 01-07 генерального подряда являются ООО «Иркутский научно-исследовательский институт лесной промышленности» (заказчик) и ООО «ПроектСтройИнвест» (генподрядчик). В соответствии с данным договором генподрядчик принял на себя обязанности по выполнению работ по строительству объекта «Административное здание по адресу: г. Иркутск, ул. Пискунова, 122».
Таким образом, генеральным проектировщиком БЦ «Зенит» (г. Иркутск, ул. Пискунова, 122) являлось ООО «Стрек», генподрядчиком – ООО «ПроектСтройИнвест».
Однако, в рекламе распространенной в журнале «Строим вместе» № 1(96) февраль 2010 года на странице 27 указано, что генеральным проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве БЦ «Зенит» (г. Иркутск, ул. Пискунова, 122) являлось ООО «СибБизнесСтрой».
Кроме того, в рассматриваемой рекламе указано, что ООО «СибБизнесСтрой» имеет «опыт работы на строительном рынке с 1998 г.».
Однако, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, датой образования ООО "СибБизнесСтрой" является 21.03.2008г.
Исходя из даты создания ООО "СибБизнесСтрой", следует, что ООО "СибБизнесСтрой" не может находиться на строительном рынке с 1998 года.
Таким образом, рассматриваемая реклама содержит несоответствующие действительности сведения об ООО «СибБизнесСтрой», в частности: сведения о том, что ООО «СибБизнесСтрой» являлось генеральным проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве БЦ «Зенит» в г. Иркутске, а также сведения о времени нахождения ООО «СибБизнесСтрой» на строительном рынке.
Следовательно, данная реклама содержит признаки нарушения пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе».
В связи с обнаружением признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, 12 июля 2010 года Иркутским УФАС России возбуждено дело № 117/р. Лицами, участвующими в деле признаны: заявитель – ООО «ИркутскНИИЛП»; лицо, в действиях которого содержаться признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе: ООО «СибБизнесСтрой».
09 августа 2010 года в ходе рассмотрения данного дела Комиссией Иркутского УФАС России, представитель заявителя поддержала доводы, содержащиеся в заявлении ООО «ИркутскНИИЛП» (вх. № 4396 от 24.05.2010г.).
Представитель ООО «СибБизнесСтрой» поддержал ранее представленные данным обществом письменные пояснения (вх. № 5853 от 24.06.2010г.) и пояснил, что коллектив ООО «СибБизнесСтрой» в 2007-2008гг. в качестве работников ООО «ПроектСтройИнвест» принимал участие в строительстве БЦ «Зенит», расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Пискунова, 122. Исходя из этого ООО «СибБизнесСтрой» оставляет за собой право на упоминание среди прочих выполненных ООО «СибБизнесСтрой» и непосредственно участие в строительстве БЦ «Зенит». На момент заключения договора генерального подряда на строительство БЦ «Зенит» генеральным директором и единственным учредителем ООО «ПроектСтройИнвест» являлся Елизаров Е.Е., который в настоящее время является единственным участником и генеральным директором ООО «СибБизнесСтрой». Между ООО «Стрек» и ООО «СибБизнесСтрой» 01.12.2008г. заключен договор о совместной деятельности. Согласно данному договору, ООО «СибБизнесСтрой» предоставлено право использовать в своей рекламе проектных работ, выполненных ООО «Стрек», в том числе ссылки на участие в проектировании (генеральный проектировщик) БЦ «Зенит».
Данные пояснения Комиссией Иркутского УФАС России заслушаны, приобщены к материалам дела, однако признаны необоснованными по следующим основаниям:
В соответствии с частью 1 статьи 48 ФЗ «О рекламе», юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Под словом "коллектив" понимается объединение людей, не имеющее статуса юридического лица.
В данной рекламе содержится информация о том, что ООО «СибБизнесСтрой» выступало генеральным проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве в городе Иркутске БЦ «Зенит» (г. Иркутск, ул. Пискунова, 122).
Таким образом, в рекламе указано, что генеральным проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве БЦ «Зенит» выступало конкретное юридическое лицо – проектно - строительная компания – ООО «СибБизнесСтрой».
Информация о том, что в строительстве БЦ «Зенит» (г. Иркутск, ул. Пискунова, 122) в 2007-2008гг. принимал участие в качестве работников ООО «ПроектСтройИнвест» коллектив ООО «СибБизнесСтрой», в рекламе отсутствует.
Довод ООО «СибБизнесСтрой» о допустимости указания в рекламе информации о том, что генеральным проектировщиком при строительстве БЦ «Зенит» являлось ООО «СибБизнесСтрой», поскольку законным представителем данного общества является Елизаров Е.Е., который являлся единственным учредителем и законным представителем ООО «ПроектСтройИнвест», выступавшего генеральным подрядчиком при строительстве БЦ «Зенит», не может быть принят во внимание по следующим основаниям:
Из договора № 01-07 от 03.05.2010г. генерального подряда на строительство, следует, что данный договор заключен ООО «ИркутскНИИЛП», в лице генерального директора Пчелина Артура Тимофеевича, и ООО «ПроектСтройИнвест», в лице генерального директора Занегина Леонида Александровича.
Таким образом, на момент заключения данного договора Елизаров Е.Е. не являлся генеральным директором ООО «ПроектСтройИнвест».
Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что договор № 05-06 от 19.05.2006г. на создание (передачу) проектно-сметной документации БЦ «Зенит» заключен ООО «ИркутскНИИЛП» с ООО «Стрек».
Таким образом, генеральный директор ООО «СибБизнесСтрой» - Елизаров Е.Е. на момент заключения договора № 05-06 от 19.05.2006г. на создание (передачу) проектно-сметной документации, являлся директором ООО «Стрек», которое выступало исполнителем – генеральным проектировщиком БЦ «Зенит» (г. Иркутск, ул. Пискунова, 122).
Однако, рассматриваемая реклама не содержит информацию о том, что генеральный директор ООО «СибБизнесСтрой» являлся директором ООО «Стрек» - генерального проектировщика БЦ «Зенит». В рекламе содержится информация о том, что генеральным проектировщиком БЦ «Зенит» являлось ООО «СибБизнесСтрой».
Довод ООО «СибБизнесСтрой» о том, что данному обществу предоставлено право использовать ссылки на участие в проектировании (генеральный проектировщик) БЦ «Зенит», выполненном ООО «Стрек», поскольку между данными обществами заключен договор о совместной деятельности от 01.12.2008г., отклоняется по следующим основаниям:
ООО «СибБизнесСтрой» договор о совместной деятельности от 01.12.2008г., на который сделана ссылка в письменных пояснениях общества в материалы дела не представлен. ООО «СибБизнесСтрой» представлен другой договор – договор простого товарищества от 01.12.2009г., заключенный между ООО «СибБизнесСтрой» и ООО «Стрек».
Согласно пункту 1.4 данного договора, вкладом ООО «Стрек» в простое товарищество является исключительное авторское право на проект БЦ «Зенит». По мнению ООО «СибБизнесСтрой», внесение ООО «Стрек» исключительного авторского права на проект БЦ «Зенит», в качестве вклада в простое товарищество, предоставляет второму товарищу – ООО «СибБизнесСтрой» право указывать данное юридическое лицо (ООО «СибБизнесСтрой»), в качестве проектировщика, выполнившего указанный проект БЦ «Зенит», несмотря на то, что проект выполнен ООО «Стрек». Данный вывод ООО «СибБизнесСтрой» не может быть принят Комиссией, поскольку противоречит нормам действующего гражданского законодательства.
Согласно части 1 статьи 1041 Гражданского Кодекса РФ. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.
ООО «СибБизнесСтрой» необоснованно полагает, что статус совладельца общей долевой собственности, принадлежащий товарищу в простом товариществе, и статус обладателя исключительного права авторства идентичны. Внесение, в качестве вклада в простое товарищество, исключительного права на проект БЦ «Зенит» предоставляет товарищам право на использование в предпринимательской деятельности непосредственно самого проекта БЦ «Зенит», распоряжение данным проектом, но не передает второму товарищу право авторства, которое, согласно нормам гражданского законодательства, является неотчуждаемым и непередаваемым.
Текст рассматриваемой Комиссией рекламы не содержит каких-либо указаний на то, что ООО «СибБизнесСтрой» и ООО «Стрек» (проектировщик БЦ «Зенит») объединены в простое товарищество, либо каких-либо других сведений о совместной деятельности данных лиц. В рекламе содержится лишь информация о том, что генеральным проектировщиком БЦ «Зенит» являлось ООО «СибБизнесСтрой», что противоречит действительности.
В заявлении ООО «ИркутскНИИЛП» указывает на то, что рассматриваемая реклама содержит также не соответствующие действительности сведения о месте нахождения ООО «СибБизнесСтрой» - г. Иркутск, ул. Пискунова, 122.
В ходе рассмотрения дела Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что согласно уставу ООО «СибБизнесСтрой» местонахождения общества, почтовый адрес, адрес исполнительного органа общества: 664023, г. Иркутск, ул. Пискунова, 122.
Представитель ООО «СибБизнесСтрой» на вопрос члена Комиссии Иркутского УФАС России пояснил, что данное общество находилось по адресу, указанному в рекламе, однако в настоящее время ООО «СибБизнесСтрой» по данному адресу не находится, в устав общества внесены соответствующие изменения.
ООО «ИркутскНИИЛП» не представлено в Иркутское УФАС России доказательств отсутствия ООО «СибБизнесСтрой» на момент распространении рассматриваемой рекламы по адресу: г. Иркутск, ул. Пискунова, 122.
На основании изложенного, не представляется возможным установить: соответствуют ли действительности сведения о местонахождении ООО «СибБизнесСтрой», указанные в рассматриваемой рекламе.
Учитывая вышеизложенное, Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что реклама ООО «СибБизнесСтрой», распространенная в журнале «Строим вместе» № 1(96) февраль 2010 года на странице 27 следующего содержания: «ООО «СибБизнесСтрой» ПРОЕКТНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ Опыт работы на строительном рынке с 1998 г. Компания является членом НП СРОСБР и СРО НП «БОАиИ». Объектами являются: проектирование (генпроектировщик) и строительство (генподрядчик) БЦ «Зенит» в г. Иркутске, малоэтажные дома в п. Патроны, отделочные работы магазина «Алмаз», помещение ОАО «Байкалкредобанк». В настоящий момент компания выступает генеральным подрядчиком при строительстве многоквартирного жилого дома по ул. Радищева в г. Иркутске» не соответствует требованиям пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», поскольку содержит не соответствующие действительности сведения о лице, выполняющем рекламируемые работы и оказывающем рекламируемые услуги, в частности: сведения о том, что ООО «СибБизнесСтрой» являлось генеральным проектировщиком и генеральным подрядчиком при строительстве БЦ «Зенит» в г. Иркутске, а также сведения о времени нахождения ООО «СибБизнесСтрой» на строительном рынке.
Следовательно, ООО «СибБизнесСтрой», как рекламодателем определено содержание и распространена ненадлежащая реклама, не соответствующая требования пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе».
Согласно части 6 статьи 38 ФЗ «О рекламе», рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 20 частью 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе».
В соответствии с договором на изготовление, размещение и распространение рекламы № Н-2 от 12 февраля 2010 года, приложению № 1 к данному договору, актом № 00000013, платежному поручению № 124 от 02.03.2010г., рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО "СибБизнесСтрой".
В соответствии со статьей 38 ФЗ «О рекламе», нарушение рекламораспространителями, рекламодателями, рекламопроизводителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
Комиссией установлено, что в настоящее время рассматриваемая реклама не распространяется, в связи с чем выдача предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе нецелесообразна.
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространенную в журнале «Строим вместе» № 1(96) февраль 2010 года на странице 27 следующего содержания: «ООО «СибБизнесСтрой» ПРОЕКТНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ Опыт работы на строительном рынке с 1998 г. Компания является членом НП СРОСБР и СРО НП «БОАиИ». Объектами являются: проектирование (генпроектировщик) и строительство (генподрядчик) БЦ «Зенит» в г. Иркутске, малоэтажные дома в п. Патроны, отделочные работы магазина «Алмаз», помещение ОАО «Байкалкредобанк». В настоящий момент компания выступает генеральным подрядчиком при строительстве многоквартирного жилого дома по ул. Радищева в г. Иркутске», содержащую не соответствующие действительности сведения о лице, выполняющем рекламируемые работы и оказывающем рекламируемые услуги, поскольку в ней нарушены требования пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ.
2.Выдать ООО «СибБизнесСтрой» предписание о принятии мер, направленных на недопущение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме « 23 » августа 2010 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение 3-х месяцев со дня его принятия.
Приложения
2010-08-09 Приложение к Решению от 09 августа 2010 года № Б/Н Предписание