Решение Иркутского УФАС России от 27.11.2009 г № 43
О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело N 87/р от 27.10.2009, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту размещения 1 октября 2009 г. в сети Internet по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx рекламы ресторана "Е." в виде баннера с покадровыми графическими изображениями следующего содержания: на всех кадрах слева содержится эмблема ресторана "Е."; на первом кадре текст: "ПРЕДСТАВЛЯЕТ"; на втором кадре текст: "Черно-белый вечер в стиле фортепиано"; на третьем кадре текст: "вы окунетесь в атмосферу классической музыки и фортепиано"; на четвертом кадре текст: "черно-белых фотографий"; на пятом кадре текст: "А к страничке от шеф-повара вам легко подберут любимое вино"; на шестом кадре текст: "начало вечера в 21-00",
Установила:
Иркутским УФАС России в ходе осуществления государственного контроля по соблюдению требований законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии со ст. 33 ФЗ РФ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ 1 октября 2009 г. в сети Internet по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx выявлена реклама ресторана "Е." в виде баннера с покадровыми графическими изображениями следующего содержания: на всех кадрах слева содержится эмблема ресторана "Е."; на первом кадре текст: "ПРЕДСТАВЛЯЕТ"; на втором кадре текст: "Черно-белый вечер в стиле фортепиано"; на третьем кадре текст: "вы окунетесь в атмосферу классической музыки и фортепиано"; на четвертом кадре текст: "черно-белых фотографий"; на пятом кадре текст: "А к страничке от шеф-повара вам легко подберут любимое вино"; на шестом кадре текст: "начало вечера в 21-00".
В связи с тем что данная реклама имеет признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Иркутским УФАС России направлен запрос ООО "О." (исх. N 5869-13 от 07.10.2009).
По данному запросу ООО "О." представлены следующие документы: договор N 090501218 на оказание услуг связи от 25.05.2009, заказ N 1/1 на предоставление услуг по договору N 090501218 от 25.05.2009, свидетельство о постановке на учет российской организации по месту нахождения на территории Российской Федерации <...>, свидетельство о государственной регистрации юридического лица <...>, учредительный договор ООО "О.", Устав ООО "О.", договор информационного обслуживания N obd-027 от 22.09.2009, акт N 00000121 от 05.09.2009, макет рекламы.
Кроме того, ООО "О." представлены письменные пояснения (вх. N 6125 от 15.10.2009) о том, что рекламодателем рекламы, размещенной 1 октября 2009 года на сайте в сети Интернет по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx, является ООО "Ресторан "Е.", рекламораспространителем - ООО "О.".
На основании представленных документов и письменных пояснений Иркутским УФАС России установлено следующее.
25 мая 2009 года ОАО "Д. С." с ООО "О." заключен договор N 090501218 на оказание услуг связи.
В соответствии с данным договором и заказом N 1/1 от 01.10.2009 ОАО "Д. С." предоставляет ООО "О." регистрацию в сети Интернет по коммутируемой линии, поддержку домена obed.irk.ru.
22 сентября 2009 года между ООО "Ресторан "Е." (Заказчик) и ООО "О." (Исполнитель) заключен договор информационного обслуживания N obd-027, в соответствии с которым Исполнитель принимает на себя обязательства по оказанию информационных услуг, связанных с публикацией информации Заказчика на сайте obed.irk.ru, согласно перечню, указанному в приложении.
В соответствии с Приложением N 1 к данному договору, Исполнитель обязуется разместить баннер Заказчика на сайте obed.irk.ru с 29 сентября по 4 октября 2009 года (текст и покадровые графические изображения размещаемого баннера прилагаются).
В соответствии с данным договором ООО "О." размещена реклама ресторана "Е." в сети Интернет на сайте http://obed.irk.ru/default.aspx в виде баннера с покадровыми графическими изображениями следующего содержания: на всех кадрах слева содержится эмблема ресторана "Е."; на первом кадре текст: "ПРЕДСТАВЛЯЕТ"; на втором кадре текст: "Черно-белый вечер в стиле фортепиано"; на третьем кадре текст: "вы окунетесь в атмосферу классической музыки и фортепиано"; на четвертом кадре текст: "черно-белых фотографий"; на пятом кадре текст: "А к страничке от шеф-повара вам легко подберут любимое вино"; на шестом кадре текст: "начало вечера в 21-00".
Как следует из содержания акта N 00000121 от 05.10.2009, услуги по изготовлению, размещению баннера на сайте obed.irk.ru, выполнены полностью и в срок, заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет.
В соответствии с частью 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе" реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
В рекламе ресторана "Е.", размещенной в сети Интернет по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx, отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления алкоголя.
Согласно части 6 и части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе", несет рекламодатель и рекламораспространитель.
В соответствии с пунктом 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Исходя из письменных пояснений ООО "О.", договора N 090501218 на оказание услуг связи от 25.05.2009, заказа N 1/1 на предоставление услуг по договору N 090501218 от 25.05.2009, договора информационного обслуживания N obd-027 от 22.09.2009, акта N 00000121 от 05.10.2009, макета рекламы рекламодателем является ООО "Ресторан "Е.", рекламораспространителем - ООО "О.".
К участию в рассмотрении дела привлечены ООО "О." как рекламораспространитель, ООО "Ресторан "Е." в качестве рекламодателя.
В ходе рассмотрения дела представитель ООО "Ресторан "Е." представил письменные и устные пояснения, согласно которым информация, распространенная ООО "Ресторан "Е.", не содержала рекламы алкогольной продукции. Баннер с покадровым графическим изображением был направлен на рекламу Черно-белого вечера в стиле фортепиано и привлечение гостей в ресторан "Е.". В данном случае объектом рекламирования является ресторан "Е.", а именно тематический вечер, проводившийся в данном заведении. Об этом свидетельствует текст на кадрах баннера. В свою очередь, фраза на пятом кадре: "А к страничке от шеф-повара Вам легко подберут любимое вино" не дает оснований полагать, что данная реклама была направлена на привлечение интереса к алкогольной продукции, распространяемой в ресторане "Е.". Объектом рекламирования является само заведение, а не товар, который можно там приобрести, а именно вино. Фраза "А к страничке от шеф-повара Вам легко подберут любимое вино" не содержит информации о конкретном наименовании вина, его цене и каких-либо иных признаках. Данная фраза не исключает тот факт, что вино может быть безалкогольным.
Доводы ООО "Ресторан "Е." отклоняются комиссией по следующим основаниям:
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Исходя из текста и визуально-графического содержания рассматриваемой рекламы, можно сделать вывод о том, что объектом рекламирования является ресторан "Е.". Кроме того, явно рекламируется товар - вино, которое можно приобрести в данном ресторане. Информация, размещенная в сети Internet по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx, содержит все необходимые признаки рекламы (адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования - ресторану и реализуемому им вину).
В соответствии с частью 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе" реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
Согласно части 7 статьи 2 ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" от 22 ноября 1995 года N 171-ФЗ алкогольная продукция - это пищевая продукция, которая произведена с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 1,5 процента объема готовой продукции. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как питьевой этиловый спирт, спиртные напитки (в том числе водка), вино (в том числе натуральное вино).
Вино - это алкогольная продукция, которая произведена из виноматериалов, с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, не более 22 процентов объема готовой продукции . Понятие "безалкогольное вино" не закреплено в законодательстве, поэтому презюмируется, что слово "вино" подразумевает за собой алкогольный напиток, если в тексте прямо не отмечено, что напиток является безалкогольным. Следовательно, при распространении его рекламы должны соблюдаться требования части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
Доводы ООО "Ресторан "Европа" относительно того, что отсутствие в рекламе конкретных знаков индивидуализации вина (наименования, стоимости) свидетельствует об отсутствии объекта рекламирования - вина, отклоняются комиссией, поскольку в силу ст. 21 ФЗ "О рекламе" объектом рекламирования является товар (в данном случае вино). Для признания наличия в рекламе объекта рекламирования товара достаточно, чтобы внимание привлекалось к товару в целом (вину), а не к отдельному его виду, сорту, наименованию.
По результатам проведенного расследования и рассмотрения дела установлено, что ООО "Ресторан "Е." и ООО "О." разместили рекламу ООО "Ресторан "Е." в сети Интернет по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx, нарушив требования части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
Комиссией установлено, что в настоящее время рассматриваемая реклама не распространяется. Таким образом, нарушение законодательства РФ о рекламе устранено в добровольном порядке.
Учитывая, что нарушение законодательства РФ о рекламе устранено в добровольном порядке до принятия решения, руководствуясь п. 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, Комиссия Иркутского УФАС России считает нецелесообразным выдачу предписания о прекращении нарушения требований рекламного законодательства.
На основании пункта 2 части 1 статьи 33, части 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства от 17.08.2006 N 508, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ООО "Ресторан "Е.", размещенную 1 октября 2009 г. в сети Internet по адресу: http://obed.irk.ru/default.aspx, в виде баннера с покадровыми графическими изображениями следующего содержания: на всех кадрах слева содержится эмблема ресторана "Е."; на первом кадре текст: "ПРЕДСТАВЛЯЕТ"; на втором кадре текст: "Черно-белый вечер в стиле фортепиано"; на третьем кадре текст: "вы окунетесь в атмосферу классической музыки и фортепиано"; на четвертом кадре текст: "черно-белых фотографий"; на пятом кадре текст: "А к страничке от шеф-повара вам легко подберут любимое вино"; на шестом кадре текст: "начало вечера в 21-00", в связи с нарушением ч. 3 ст. 21 ФЗ "О рекламе" (отсутствие в рекламе алкогольной продукции предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции).
2.Выдать ООО "Ресторан "Е." обязательное для исполнения предписание о принятии мер, направленных на недопущение нарушения рекламного законодательства Российской Федерации.
3.Выдать ООО "О." обязательное для исполнения предписание о принятии мер, направленных на недопущение нарушения рекламного законодательства Российской Федерации.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 1 декабря 2009 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.