Решение Иркутского УФАС России от 25.12.2013 г № 1102
О признании ненадлежащей рекламы алкогольной продукции, в связи с тем, что такая реклама размещалась в периодическом печатном издании
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело N 1584 от 23.10.2013, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в журнале "ВСЕ кафе, бары, клубы, РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года на странице 12 рекламы следующего содержания: "R. Кухня: мексиканская. Единственное мексиканское заведение в Иркутске. И кухня, и вся атмосфера здесь настоящие техасско-мексиканские, иными словами - текс-мекс. Завтраки и обеды по-мексикански, мясные и морские специалитеты, традиционные мексиканские и вегетарианские блюда. Доставка блюд ежедневно до 22-00. Здесь можно попробовать текилу, узнать ее историю, а также историю Мексики. ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ И ПИВА ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ. ОГРН <...> Ул. <...> тел. <...>",
в присутствии законного представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
ООО "А" (ИНН <...>; ОГРН <...>; 664039, <...>), уведомленного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела,
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в ходе осуществления государственного надзора по соблюдению требований рекламного законодательства и пресечения распространения ненадлежащей рекламы в соответствии со ст.ст. 33, 34 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ выявлена реклама, распространенная в журнале "ВСЕ кафе, бары, клубы РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года на странице 12 рекламы следующего содержания: "R. Кухня: мексиканская. Единственное мексиканское заведение в Иркутске. И кухня, и вся атмосфера здесь настоящие техасско-мексиканские, иными словами - текс-мекс. Завтраки и обеды по-мексикански, мясные и морские специалитеты, традиционные мексиканские и вегетарианские блюда. Доставка блюд ежедневно до 22-00. Здесь можно попробовать текилу, узнать ее историю, а также историю Мексики. ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ И ПИВА ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ. ОГРН <...> Ул. <...> тел. <...>".
В рассматриваемой рекламе содержится информация о том, что в ресторане R. можно попробовать такой алкогольный напиток, как текила.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 2 и пункт 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" реклама алкогольной продукции не должна размещаться в периодических печатных изданиях .
Следовательно, в рассматриваемой рекламе имеются признаки нарушения пункта 1 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
В связи с тем, что указанная реклама содержит признаки нарушения пункта 1 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, Иркутским УФАС России 23.10.2013 возбуждено дело N 1584. Лицом, участвующим в деле, признано ООО "А" как рекламораспространитель, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства.
Порядок возбуждения и рассмотрения данной категории дел определен Правилами рассмотрения антимонопольным органом ***, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 508 от 17.08.2006.
Определением N 1584 от 23.10.2013 рассмотрение дела назначено на 19 ноября 2013 г.
К участию в деле в качестве лица, участвующего в деле, привлечен рекламораспространитель - ООО "А" (ИНН <...>; ОГРН <...>; 664039, <...>).
19 ноября 2013 года в Иркутское УФАС России представитель привлеченного к участию в деле ООО "А" не явился.
В ходе рассмотрения дела по существу установлено, что в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие своевременное извещение ООО "А" о дате и времени рассмотрения дела.
При рассмотрении данной категории дел антимонопольный орган руководствуется Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, утвержденными постановлением Правительства N 508 от 17 августа 2006 года (далее - Правила).
Согласно пункту 34 Правил рассмотрение дела может быть отложено антимонопольным органом с указанием даты и времени его рассмотрения в случае неявки на рассмотрение дела в антимонопольный орган лиц, участвующих в деле, если антимонопольный орган примет решение о невозможности рассмотрения дела в отсутствие данных лиц.
В соответствии с пунктом 30 Правил рассмотрение дела в отсутствие сторон возможно лишь в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или указанное ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.
Комиссией Иркутского УФАС России принято решение о невозможности рассмотрения дела в отсутствие лица, участвующего в деле.
Учитывая данные обстоятельства, Комиссия Иркутского УФАС России в целях полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела N 1584 от 23.10.2013 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии с абз. 4 п. 34 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия определила рассмотрение дела N 1584 от 23.10.2013 отложить.
Определением N 1712 от 19.11.2013 рассмотрение дела назначено на 9 декабря 2013 года.
9 декабря 2013 года в Иркутское УФАС России представитель привлеченного к участию в деле ООО "А" не явился. Директором ООО "А" 05.12.2013 (вх. N 12659) заявлено ходатайство об отложении рассмотрения дела.
Комиссией Иркутского УФАС России ходатайство ООО "А" об отложении рассмотрения дела в связи с невозможностью явки представителя, а также невозможностью представить документы, запрошенные определением N 1712т от 19.11.2013, удовлетворено.
Определением N 1843 от 09.12.2013 рассмотрение дела назначено на 25 декабря 2013 года.
На рассмотрение дела явился законный представитель ООО "А" директор Б.
В ходе расследования, проведенного по факту распространения данной рекламы, Иркутским УФАС России 07.08.2013 направлен запрос (исх. N 6352) ООО "И1", указанному в выходных данных журнала "ВСЕ кафе, бары, клубы, РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года как организация, осуществившая печать журнала.
По данному запросу обществом 24.09.2013 представлена копия договора N 63 от 26.11.2012 с приложениями; копия счета-фактуры N 001220 от 20.06.2013; копия акта сдачи-приемки работ (услуг) N 001220 от 20.06.2013; копии платежных поручений N 1 от 19.06.2013, N 4 от 20.06.2013, N 11 от 05.07.2013.
В соответствии с п. 1.1 договора N 63 от 26.11.2012 ООО "И1" (исполнитель) обязуется оказать услуги по печати полиграфической продукции с параметрами и характеристиками, изложенными в приложениях, которые являются неотъемлемой частью договора, а ООО "А" (заказчик) принять и оплатить их.
В соответствии с п. 2.2 договора ООО "А" обязано предоставить ООО "И1" исходные материалы в виде PS-файлов либо PDF-файлов постранично для изготовления продукции в соответствии с "Технологическими требованиями по предоставлению материалов" и графиком производства, а также принтерную распечатку издания с обязательной нумерацией страниц блока и подписью ответственного лица "В печать". При невозможности предоставления файлов на электронном носителе и принтерной распечатки предоставить ООО "И1" исходные материалы в виде PS-файлов либо DF-файлов постранично на FTP-сервер исполнителя (preview-pdf. обязателен). Ответственность за правильность оригинал-макета несет заказчик (ООО "А"). Без предоставленного распечатанного макета файлы, выложенные на ftp-сервер исполнителя, являются единственно верными и претензии по несоответствию не принимаются.
Кроме того, Иркутским УФАС России 20.08.2013 направлен запрос (исх. N 6592) ООО "И2" (ресторан R.).
Согласно пояснениям ООО "И2" реклама была распространена по инициативе издательства журнала "ВСЕ кафе, бары, клубы, РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года без согласования с руководством ресторана R.
Законным представителем ООО "А" представлены письменные и устные пояснения, в соответствии с которыми периодическое печатное издание "Все рестораны, кафе, бары, клубы, развлекательные центры, оздоровительные, гостиничные, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" выпускается ООО "А". В журнале лето 2013 г. на странице 12 действительно была размещена информация о ресторане "Р", мексиканская кухня. Рекламодателя для публикации данной информации у ООО "А" не имелось, данная информация была опубликована как справочная по инициативе ООО "А". Рекламораспространителем данной информации является ООО "А", осуществляющее издание и выпуск журнала.
По мнению представителя ООО "А", в данной рекламе не имеется нарушений законодательства о рекламе, поскольку в силу положений п. 3 ч. 1 ст. 2 ФЗ "О рекламе" данный Закон не распространяется на справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой. Указанная информация была именно справочно-информационным материалом, обзором ресторанов г. Иркутска, при ее публикации была цель информировать жителей Иркутска о ресторанах, в которых можно провести время.
Свою вину в нарушении рекламного законодательства законный представитель ООО "А" признала.
Заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, рассмотрев имеющиеся и представленные документы, Комиссия Иркутского УФАС России приходит к следующим выводам:
Довод ООО "А" о том, что распространенная информация является справочно-информационной, является необоснованным в связи со следующим.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 2 и пункт 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
В данной рекламе содержится информация о "мексиканском заведении Иркутска R.". Кроме того, в рекламе имеется информация следующего содержания: "Здесь можно попробовать текилу, узнать ее историю, а также историю Мексики. ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ И ПИВА ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ".
Таким образом, из содержания рекламы следует, что текила реализуется в мексиканском заведении Иркутска R.
В соответствии с "ОК 034-2007 (КПЕС 2002). Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности" категория продукции: "Текила" (код 15.91.10.222 ) относится к виду "Напитки алкогольные дистиллированные" (код 15.91.10), подгруппе "Напитки алкогольные дистиллированные" (код 15.91.1), группе "Напитки алкогольные дистиллированные" (код 15.91), подклассу "Напитки" (код 15.9), классу "Продукты пищевые и напитки" (код 15), подразделу DA "Продукты пищевые, напитки и изделия табачные", разделу D "Продукция обрабатывающих производств".
Алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха (п. 7 ст. 2 ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" N 171-ФЗ от 22.11.1995).
Таким образом, текила является разновидностью алкогольной продукции.
Из изложенного следует, что рассматриваемая реклама привлекает внимание потребителей рекламы и формируется их интерес, в том числе, и к алкогольной продукции - текила, реализуемой в мексиканском заведении R.
Вывод Комиссии о том, что в данном случае внимание потребителей рекламы привлекается именно к алкогольной продукции, подтверждается наличием непосредственно в рекламе и в ее макете предупреждения о вреде чрезмерного употребления алкоголя, которым в соответствии с ч. 3 ст. 21 ФЗ "О рекламе" в обязательном порядке сопровождается реклама алкогольной продукции.
В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 21 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ реклама алкогольной продукции не должна размещаться в периодических печатных изданиях.
Таким образом, данная реклама алкогольной продукции не соответствует требованиям п. 1 ч. 2 ст. 21 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, поскольку она размещена в периодическом печатном издании - журнале "ВСЕ кафе, бары, клубы, РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года на странице 12.
Следовательно, реклама содержит нарушение пункта 1 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
В части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" указано, что ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 1 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе", несет рекламораспространитель.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Исходя из представленных письменных пояснений и документов следует, что рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ООО "А".
В результате проведенного расследования установлено, что рекламораспространителем данной рекламы является ООО "А".
В соответствии с ч. 4 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
По результатам проведенного расследования и рассмотрения дела установлено, что ООО "А" распространило в журнале "ВСЕ кафе, бары, клубы РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года на странице 12 рекламу следующего содержания: "R. Кухня: мексиканская. Единственное мексиканское заведение в Иркутске. И кухня, и вся атмосфера здесь настоящие техасско-мексиканские, иными словами - текс-мекс. Завтраки и обеды по-мексикански, мясные и морские специалитеты, традиционные мексиканские и вегетарианские блюда. Доставка блюд ежедневно до 22-00. Здесь можно попробовать текилу, узнать ее историю, а также историю Мексики. ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ И ПИВА ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ. ОГРН <...> Ул. <...> тел. <...>", нарушив требования пункта 1 части 2 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
Комиссией установлено, что реклама в настоящее время в рассматриваемом варианте не распространяется.
На основании части 1 пункта 2 статьи 33, части 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространенную в журнале "ВСЕ кафе, бары, клубы, РЕСТОРАНЫ, развлекательные центры, гостиницы, туристические комплексы Иркутска и Байкальского региона" лето 2013 года на странице 12 следующего содержания: "R. Кухня: мексиканская. Единственное мексиканское заведение в Иркутске. И кухня, и вся атмосфера здесь настоящие техасско-мексиканские, иными словами - текс-мекс. Завтраки и обеды по-мексикански, мясные и морские специалитеты, традиционные мексиканские и вегетарианские блюда. Доставка блюд ежедневно до 22-00. Здесь можно попробовать текилу, узнать ее историю, а также историю Мексики. ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ И ПИВА ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ. ОГРН <...> Ул. <...> тел. <...>", в связи с тем, что реклама алкогольной продукции размещалась в периодическом печатном издании, что является нарушением требований пункта 2 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
2.Предписание не выдавать в связи с тем, что реклама в настоящее время в рассматриваемом виде не распространяется.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 10 января 2014 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение 3-х месяцев со дня его принятия.