Решение Иркутского УФАС России от 06.02.2013 г № 36
О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, выразившегося в распространении ненадлежащей рекламы, содержащей непристойный и оскорбительный образ
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело N 1950 от 23.11.2012, возбужденное по признакам нарушения требований ч. 6 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, по факту распространения в июне 2012 года на рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...>, НБ-14, рекламы следующего содержания: "timberk - кондиционеры воздуха, защити себя от жары: www.<...>, климатическое оборудование, тел.: <...>. ТЦ "Ф". Павильон N 151А. ТЦ "Л". Павильон N 22. ТЦ "Э". Павильон N 29, www.<...>", содержащей образ обнаженного мужчины,
- в присутствии представителей лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства о рекламе:
рекламодателя - общества с ограниченной ответственностью "К" - К.И.И. (доверенность N б/н от 10.12.2012), Г.А.Н. (доверенность N б/н от 20.01.2013),
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в июне 2012 года на рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...>, НБ-14, выявлена реклама следующего содержания: "timberk - кондиционеры воздуха, защити себя от жары: www.<...>, климатическое оборудование, тел.: <...>. ТЦ "Ф". Павильон N 151А. ТЦ "Л". Павильон N 22. ТЦ "Э". Павильон N 29, www.<...>", содержащая образ обнаженного мужчины.
В соответствии со ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
В ч. 6 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.
В связи с тем, что рассматриваемая реклама содержит признаки нарушения ч. 6 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, Иркутским УФАС России проведено расследование по факту распространения рекламы, в ходе которого 17.10.2012 направлен запрос владельцу указанной рекламной конструкции - ООО "О" (исх. N 9327).
26.10.2012 данным обществом представлены пояснения (вх. N 12161) о том, что заказчиком размещения данного изображения выступило ООО "К", с которым ООО "О" заключило договор размещения рекламного изображения N 109/12Нр от 02.05.2012. Заявка подана заказчиком в устной форме. ООО "К" оплатило счет N 456 от 04.05.2012 за размещение рекламного изображение в июне 2012 года, что подтверждается почтовым поручением N 647 от 18.05.2012. Оригинал - макет баннера для размещения предоставлен заказчиком в готовом виде, исполнитель изготовил баннер и смонтировал его на рекламной конструкции НБ-14. Иных мест распространения указанной рекламы на конструкциях 3 м x 6 м, принадлежащих ООО "О", не было.
К пояснениям приложены следующие документы: договор N 109/12Нр от 02.05.2012 размещения рекламного изображения; платежное поручение N 647 от 18.05.2012; переписка менеджера ООО "О" с представителем компании "К"; устав ООО "О"; выписка ООО "О" из ЕГРЮЛ.
Из представленных документов и пояснений установлено следующее:
02.05.2012 ООО "О" и ООО "К" заключили договор N 109/12Нр, предметом которого являются услуги ООО "О" по размещению рекламной информации в форме баннеров на рекламных конструкциях, расположенных согласно адресной программе.
В соответствии с адресной программой N 1, являющейся приложением к данному договору, размещение и демонстрация баннера осуществляется в соответствии со следующим графиком и адресной программой: плотина ГЭС, ВБ-9, сторона А, срок размещения: май - декабрь 2012 г.; плотина ГЭС, НБ-13, май - декабрь 2012 г.
04.05.2012 ООО "О" выставлен ООО "К" счет N 456. 18.05.2012 данный счет ООО "К" оплачен, что подтверждается платежным поручением N 647, на сумму 71960 рублей.
Таким образом, из представленных ООО "О" документов следует, что заказчиком рассматриваемой рекламы выступило ООО "К".
23.11.2012 Иркутским УФАС России возбуждено дело N 1950 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в июне 2012 года на рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...>, НБ-14, рекламы следующего содержания: "timberk - кондиционеры воздуха, защити себя от жары: www.<...>, климатическое оборудование, тел.: <...>. ТЦ "Ф". Павильон N 151А. ТЦ "Л". Павильон N 22. ТЦ "Э". Павильон N 29, www.<...>", содержащей образ обнаженного мужчины. К участию в рассмотрении дела привлечено ООО "К" (сокращенное наименование - ООО "К"). Рассмотрение дела назначено на 18.12.2012.
Рассмотрение данной категории дел осуществляется в соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ N 508 от 17.08.2006 (далее - Правила).
В указанную дату в Иркутское УФАС России явился представитель ООО "К" - К.И.И. (доверенность N б/н от 10.12.2012.
В ходе рассмотрения дела она представила следующие документы: копию устава ООО "К"; копию приказа N 1 от 06.10.2012 о вступлении в должность генерального директора общества; копию приказа N 2 от 06.10.2012 о возложении обязанности ведения бухгалтерского учета на генерального директора общества; копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе; копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица; копию договора от 02.05.2012 N 68/12 Мб оказания услуг; копию счета N 000188 от 02.05.2012; копию акта N 000211 от 29.05.2012; копию договора N 109/12Нр от 02.05.2012 размещения рекламного изображения; копию счета N 455 от 04.05.2012; копию акта N 000547 от 30.06.2012.
Также представителем ООО "К" представлены в Иркутское УФАС России письменные пояснения (вх. N 14173 от 18.12.2012) о том, что 02.05.2012 между ООО "К" (заказчик) и ООО "О" (исполнитель) был заключен договор N 109/12Нр размещения рекламного изображения. Согласно данному договору размещена рекламная конструкция (НБ-13А) с изображением. Рекламораспространителем является ООО "О", рекламодателем - ООО "К". 02.05.2012 между ООО "К" (заказчик) и ООО "М" (исполнитель) заключен договор N 68/12 Мб оказания услуг, по которому исполнитель осуществлял монтаж и демонтаж баннера на рекламной конструкции. Согласно счету ООО "К" была осуществлена оплата услуг по изготовлению баннера, изготовлению макета, и соответственно, монтажу и демонтажу. Следовательно, ООО "М" является рекламораспространителем рекламы. В то же время непосредственно изготовлением макета данной рекламы занималась компания "Т" (изготовитель рекламируемого товара), представившая макет рекламы. Вместе с тем, документы, подтверждающие данное обстоятельство у ООО "К", отсутствуют, поскольку взаимоотношения строились на проведении устных переговоров. Со стороны ООО "К" все обязательства, принятые в рамках заключенных договоров, выполнены в полном объеме и в надлежащем виде. ООО "К" не осуществлялись действия, которые могли бы рассматриваться как инициирование размещения рекламы, "не соответствующей" требованиям рекламного законодательства. ООО "К" введено в заблуждение, поскольку ООО "О" сообщило, что рассматриваемая реклама согласована в установленном порядке.
В ходе рассмотрения дела Комиссия пришла к выводу о необходимости получения дополнительных доказательств.
С учетом данных обстоятельств, руководствуясь абз. 3 п. 34 Правил рассмотрение дела, Комиссия рассмотрение дела отложила на 06.02.2013.
В указанную дату в Иркутское УФАС России для участия в рассмотрении дела явились представители ООО "К" по доверенности N б/н от 10.12.2012, по доверенности N б/н от 20.01.2013.
В ходе рассмотрения дела ООО "К" представлены письменные пояснения о том, что готовый макет рекламы предложен изготовителями продукции (кондиционеров) - компанией "T" (г. Москва). ООО "К" получило макет рекламы посредством электронной почты, в связи с этим оформленного на бумажном носителе макета представить не имеется возможности. Оплата услуг по размещению рекламной продукции осуществлялась в равных долях компанией "T" и ООО "К", т.е. по 50% каждой из сторон. Непосредственно оплату исполнителям услуг производило ООО "К", что подтверждается платежными поручениями. Однако, компания "T" возмещала ООО "К" часть стоимости посредством предоставления оборудования (кондиционеров) на данную сумму. Таким образом, заявка на изготовление рекламного материала подавалась ООО "М" на основе макета, утвержденного компанией "T". ООО "М" изготовило рекламный материал в виде баннера в соответствии с изображением, имеющимся в макете.
Все пояснения и документы, представленные ООО "К", Комиссией рассмотрены и приобщены к материалам дела.
Комиссией Иркутского УФАС России установлено следующее.
На рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...>, НБ-14, в июне 2012 года распространена реклама со следующей текстовой информацией: "timberk - кондиционеры воздуха, защити себя от жары: www.<...>, климатическое оборудование, тел.: <...>. ТЦ "Ф". Павильон N 151А. ТЦ "Л". Павильон N 22. ТЦ "Э". Павильон N 29, www.<...>", содержащая образ обнаженного мужчины.
Рассматриваемая реклама не соответствует требованиям ч. 6 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, поскольку содержит непристойный и оскорбительный образ мужчины.
Данная позиция антимонопольного органа подтверждена членами Экспертного совета. В частности, Иркутским УФАС России рассмотрение данной рекламы было включено в повестку заседания Экспертного совета по рекламе при Иркутском УФАС России (далее - Экспертный совет) в целях определения наличия либо отсутствия признаков нарушения части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Экспертный совет образован в целях рассмотрения вопросов, связанных с применением законодательства Российской Федерации о рекламе, а также выработки предложений по его совершенствованию. Он является консультативно-совещательным органом при Иркутском УФАС России. В состав Экспертного совета входят специалисты антимонопольного органа, представители органов исполнительной власти Иркутской области, саморегулируемых организаций и профессиональные участники рекламного рынка, эксперты и специалисты в отдельных областях знаний.
В ходе заседания 19.06.2012 члены Экспертного совета пришли к выводу о наличии в данной рекламе непристойных и оскорбительных образов.
Таким образом, реклама, распространенная в июне 2012 года на рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...>, НБ-14, со следующей текстовой информацией: "timberk - кондиционеры воздуха, защити себя от жары: www.<...>, климатическое оборудование, тел.: <...>. ТЦ "Ф". Павильон N 151А. ТЦ "Л". Павильон N 22. ТЦ "Э". Павильон N 29, www.<...>", не соответствует требованиям ч. 6 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
В ч. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ указано, что ответственность за нарушение ч. 6 ст. 5 данного Федерального закона несет рекламодатель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Из представленных документов следует, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО "К".
Комиссией Иркутского УФАС России не приняты во внимание пояснения ООО "К" о том, что рассматриваемая реклама согласно приложению к договору N 109/12 от 02.05.2012 должна была размещаться на плотине ГЭС на конструкции НБ-13Б, в то время как фактически была размещена на рекламной конструкции НБ-14Б, поскольку, как пояснило ООО "О" (вх. N 13095 от 22.11.2012), данное размещение согласовано в устной форме с ООО "К".
Кроме того, в данном случае нарушение требований рекламного законодательства содержится непосредственно в самой рекламе (наличие непристойного и оскорбительного образа), а не в связи с ее распространением на определенной рекламной конструкции. При этом из пояснений ООО "К" следует, что содержание рекламы полностью соответствует заказу данного общества.
В соответствии с ч. 4 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Комиссией установлено, что реклама в настоящее время в рассматриваемом варианте не распространяется.
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространенную в июне 2012 года на рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...>, НБ-14, следующего содержания: "timberk - кондиционеры воздуха, защити себя от жары: www.<...>, климатическое оборудование, тел.: <...>. ТЦ "Ф". Павильон N 151А. ТЦ "Л". Павильон N 22. ТЦ "Э". Павильон N 29, www.<...>", содержащую образ обнаженного мужчины, в связи с тем что реклама не соответствует требованиям ч. 6 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, поскольку она содержит непристойный и оскорбительный образ.
2.Предписание не выдавать в связи с тем, что реклама в настоящее время в рассматриваемом виде не распространяется.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 18 февраля 2013 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.