Решение Иркутского УФАС России от 30.01.2013 г № 29

О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, выразившегося в распространении ненадлежащей рекламы медицинских услуг, которая не содержит предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию, о необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в целях осуществления государственного надзора по соблюдению требований законодательства о рекламе и пресечения распространения ненадлежащей рекламы, в соответствии с требованиями статей 33, 34 Федерального закона "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006, в период с 10.09.2012 по 05.10.2012 проведена плановая выездная проверка общества с ограниченной ответственностью "М".
В результате проверки была выявлена реклама, распространенная 18, 20, 22, 24, 26, 28, 30 июля 2012 г. и 1, 3 августа 2012 г. в радиопрограмме "Радио 105" следующего содержания: "Медицинский центр "И" проводит лазерное блокирование в 14-00 - табакокурение, в 15-00 - излишний вес, в 16-00 - повторное блокирование, в 17-00 - алкогольная зависимость: 3 августа, г. Железногорск, ДК "Г", тел. <...>. 4 августа: п. Новая Игирма, ДК "П", тел. <...>. Лицензия от 25 июня 2003 г. Регистрационный номер <...>".
Указанный ролик содержит признаки нарушения ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
В данной рекламе содержится информация о том, что ООО "Медицинский центр "И" проводит лазерное блокирование алкоголизма, табакокурения и лишнего веса.
В соответствии с п. 96 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.
Согласно п. 3 Положения о лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра "СКОЛКОВО"), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 291, медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению, которые выполняются при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях, к которой в соответствии с Перечнем (приложением) к названному Положению, в том числе относятся работы (услуги) по психиатрии - наркологии, психотерапии, психиатрии.
12 июля 2004 года заместителем Министра здравоохранения и социального развития Российской Федерации В.И.Стародубовым утверждена Номенклатура работ и услуг в здравоохранении (далее - Номенклатура).
Номенклатура работ и услуг в здравоохранении предназначена для применения в системе здравоохранения Российской Федерации.
Целью разработки и внедрения Номенклатуры является обеспечение единой нормативной базы работ и услуг в здравоохранении на всей территории Российской Федерации, включая протоколы ведения больных, методики выполнения сложных и комплексных медицинских услуг, лицензионные требования и условия, табель оснащения медицинских учреждений.
Данная Номенклатура в своем составе имеет шесть основных разделов, в том числе раздел A "Простые медицинские услуги", B "Сложные и комплексные медицинские услуги".
Раздел B "Сложные и комплексные медицинские услуги" включает тип "Услуги врача лечебно-диагностические" (код 01), содержащий такие классы: "Психотерапия" (код 01.034), "Психиатрия - наркомания" (код 01.036).
Таким образом, "Психотерапия" и "Психиатрия - наркомания" относятся к сложным и комплексным медицинским услугам.
Раздел A "Простые медицинские услуги" содержит 26 типовых разделов, в том числе раздел "Лечение с помощью лучевого (звукового, светового, ультрафиолетового, лазерного) воздействия". В разделе содержится перечень методов лечения с помощью ультразвука, лазерного излучения, облучения видимым светом, ультрафиолетовым и инфракрасным спектром.
Таким образом, лечение с помощью лучевого (лазерного) воздействия является методом лечения.
В соответствии с частью 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Следовательно, данная реклама должна сопровождаться предупреждением обязательным в соответствии с ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе".
Однако данная реклама не содержит предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Следовательно, в рекламе присутствуют признаки нарушения части 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе".
В связи с тем что рассматриваемая реклама содержит признаки нарушения ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе". Иркутским УФАС России 01.11.2012 возбуждено дело N 1841.
Порядок возбуждения и рассмотрения данной категории дел определен Правилами рассмотрения антимонопольным органом ***, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 508 от 17.08.2006 (далее - Правила).
Определением N 1841 от 01.11.2012 рассмотрение дела о нарушении рекламного законодательства назначено на 30.11.2012 в 11 часов 30 минут.
К участию в рассмотрении дела привлечены: ООО "М", ООО "Медицинский центр "И".
19.11.2012 в адрес Иркутского УФАС России от ООО "М" поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя ООО "М".
Указанное ходатайство Иркутским УФАС России рассмотрено, удовлетворено и приобщено к материалам дела.
29.11.2012 в адрес Иркутского УФАС России от ООО "Медицинский центр "И" поступили письменные пояснения и следующие документы, квитанция приходного ордера от 16.07.2012 и кассовый чек от 16.07.2012.
Согласно письменным пояснениям директора ООО "Медицинский центр "И" С. установлено, что ООО "Медицинский центр "И" действительно размещал в средствах массовой информации рекламные материалы об оказании медицинских услуг в г. Железногорске. Реклама подавалась их представителем Р. через рекламные организации, в том числе и через ООО "М". Во всех случаях реклама подавалась в соответствии с требованиями ФЗ "О рекламе", в частности в соответствии с частью 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе", то есть с предупреждением о наличии возможных противопоказаний и получении консультаций специалистов. При обращении в ООО "М" их представителю были представлены документы по оплате - квитанция приходного ордера от 16.07.2012 и кассовый чек на сумму 3800 от 16.07.2012. В рекламном тексте, продиктованном их представителем, содержалась вся необходимая информация с учетом возможных противопоказаний и необходимости консультаций со специалистами. Почему текст рекламы прозвучал в эфире с нарушением требований законодательства, им не известно.
На основании изложенного Комиссия решила запросить у лиц, участвующих в деле дополнительные доказательства.
Согласно абз. 2 п. 34 Правил рассмотрение дела может быть отложено антимонопольным органом с указанием даты и времени его рассмотрения в связи с необходимостью получения антимонопольным органом либо лицом, участвующим в деле, дополнительных доказательств.
Учитывая данные обстоятельства, Комиссия Иркутского УФАС России в целях полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела N 1841 от 01.11.2012 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии с абз. 2 п. 34 Правил решила рассмотрение дела отложить.
Определением N 1979 от 30.11.2012 рассмотрение дела N 1841 отложено на 26.12.2012 на 9 часов 00 минут.
К участию в рассмотрении дела привлечены: ООО "М", ООО "Медицинский центр "И".
25.12.2012 в адрес Иркутского УФАС России от ООО "М" поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя ООО "М" и письменные пояснения.
Указанное ходатайство Иркутским УФАС России рассмотрено, удовлетворено и приобщено к материалам дела.
Согласно письменным пояснениям законного представителя ООО "М" С. установлено, что согласование окончательной редакции ролика было произведено с представителем ООО "Медицинский центр "И" Р. в устной форме. Текст ролика аналогичен текстам, размещенным ООО "Медицинский центр "И" ранее, за исключением даты и времени оказания услуг. О том, что рекламный ролик выходит с нарушением ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе", представитель ООО "Медицинский центр "И" Р. не указала.
До рассмотрения дела по существу установлено, что в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие своевременное извещение ООО "Медицинский центр "И" о дате и времени рассмотрения дела.
При рассмотрении данной категории дел антимонопольный орган руководствуется Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, утвержденными постановлением Правительства N 508 от 17 августа 2006 года (далее - Правила).
Согласно пункту 34 Правил рассмотрение дела может быть отложено антимонопольным органом с указанием даты и времени его рассмотрения в случае неявки на рассмотрение дела в антимонопольный орган лиц, участвующих в деле, если антимонопольный орган примет решение о невозможности рассмотрения дела в отсутствие данных лиц.
В соответствии с пунктом 30 Правил рассмотрение дела в отсутствие сторон возможно лишь в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или указанное ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.
Комиссией Иркутского УФАС России принято решение о невозможности рассмотрения дела в отсутствие лица, участвующего в деле.
Учитывая данные обстоятельства, Комиссия Иркутского УФАС России в целях полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела N 1841 от 01.11.2012 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии с абз. 4 п. 34 Правил решила рассмотрение дела отложить.
Определением N 2093 от 26.12.2012 рассмотрение дела N 1841 отложено на 30.01.2013 на 9 часов 30 минут.
К участию в рассмотрении дела привлечены: ООО "М", ООО "Медицинский центр "И".
28.01.2013 в адрес Иркутского УФАС России от ООО "М" поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя ООО "М".
Указанное ходатайство Иркутским УФАС России рассмотрено, удовлетворено и приобщено к материалам дела.
30.01.2013 от ООО "Медицинский центр "И" на рассмотрение дела явился представитель ООО "Медицинский центр "И" по доверенности N 2 от 10.01.2013 Л.
В ходе рассмотрения дела представитель ООО "Медицинский центр "И" по доверенности N 2 от 10.01.2013 Л. пояснил, что ООО "Медицинский центр "И" действительно размещало в средствах массовой информации рекламные материалы об оказании медицинских услуг в г. Железногорске. Реклама подавалась их представителем Р. через рекламные организации, в том числе и через ООО "М". Во всех случаях реклама подавалась в соответствии с требованиями ФЗ "О рекламе", в частности в соответствии с частью 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе", то есть с предупреждением о наличии возможных противопоказаний и получении консультаций специалистов. При обращении в ООО "М" их представителю были предоставлены документы по оплате - квитанция приходного ордера от 16.07.2012 и кассовый чек на сумму 3800 от 16.07.2012. В рекламном тексте, продиктованным их представителем, содержалась вся необходимая информация с учетом возможных противопоказаний и необходимости консультаций со специалистами. Почему текст рекламы прозвучал в эфире с нарушением требований законодательства, им не известно.
Кроме того, представитель ООО "Медицинский центр "И" представил следующие документы, трудовое соглашение от 16.07.2012, доверенность N 5 от 16.07.2012.
30.01.2013 Комиссией Иркутского УФАС России рассмотрено дело N 1841 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
По результатам проведенного расследования и рассмотрения дела установлено следующее.
Согласно Свидетельству о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице <...> общество с ограниченной ответственностью "М" (сокращенное наименование - ООО "М") зарегистрировано 16 ноября 2009 г. за основным государственным регистрационным номером <...>.
Согласно п. 2.4 Устава ООО "М" основными видами деятельности общества в числе прочих являются:
- рекламная деятельность;
- деятельность в области СМИ;
- деятельность в области передачи (трансляции) и распределения программ телевидения и радиовещания;
- деятельность в области телевидения и радиовещания.
Радиопрограмма "Радио 105" зарегистрирована в качестве средства массовой информации 31.01.2012 (свидетельство о регистрации <...>). Согласно свидетельству о регистрации средства массовой информации радиопрограмма "Радио 105" имеет следующую примерную тематику (специализацию): развлекательная; культурно-просветительская; информационная (информация в области политики, экономики и спорта); реклама в соответствии с законодательством РФ о рекламе. Форма периодического распространения: радиоканал. Язык распространения: русский. Территория распространения: г. Железногорск-Илимский, Нижнеилимский район Иркутской области. Учредитель (соучредитель): общество с ограниченной ответственностью "М".
2 июня 2008 года Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия ООО "М" выдана лицензия на осуществление радиовещания <...>.
Согласно лицензии на осуществление радиовещания наименования распространяемых средств массовой информации: "Радио 105", "Е".
Согласно приложению N 3 к лицензии территория вещания: г. Железногорск-Илимский Иркутской области.
20.04.2010 ЗАО "Е" и ООО "М" заключили соглашение N 10/01-Ф1 о предоставлении для радиовещания радиопрограммы "Е".
Согласно предмету данного договора "Е" (ЗАО "Е") предоставляет подписчику (ООО "М") исключительное право трансляции программы "Е" на условиях настоящего соглашения на территории г. Железногорск-Илимский, а подписчик обязуется своевременно оплачивать полученные им права. Подписчик не вправе осуществлять распространение и использование программы каким-либо иным способом, прямо и конкретно не оговоренном в настоящем соглашении, без предварительного письменного согласия с Европой Плюс.
Согласно письменным пояснениям директора ООО "М" установлено, что рекламораспространителем и рекламопроизводителем аудиоролика "И" является ООО "М", рекламодателем - ООО "Медицинский центр "И" (<...>). Аудиоролик "И" был изготовлен ООО "М", данный аудиоролик транслировался способом радиовещания в радиопрограмме "Радио 105".
16.01.2012 ООО "Медицинский центр "И" и ООО "Э" заключили договор б/н.
Согласно предмету данного договора, заказчик (ООО "Медицинский центр "И") поручает, а компания (ООО "Э") обязуется обеспечивать оказание заказчику услуг по изготовлению и/или размещению рекламного материала всех видов заказываемой рекламы, в том числе в интересующих заказчика СМИ - в эфире телевизионных каналов вещания: "СТС" и "РЕН", в эфире радиостанций: "Авторадио", "Европа Плюс" и "Шансон".
Из представленного бланка заказа от 16.07.2012 установлено, что аудиоролик "И" распространялся в радиопрограмме "Радио 105" в эфире СМИ "Е" 18, 20, 22, 24, 26, 28, 30 июля 2012 г. и 1, 3 августа 2012 г.
Согласно приходно-кассовому ордеру N 88 от 16.07.2012 услуги по размещению рекламного аудиоролика "И" оплачены в сумме 3800 рублей.
На основании представленной ООО "Медицинский центр "И" квитанции к приходному кассовому ордеру от 16.07.2012 установлено, что ООО "М" принято от Р. сумма в размере 3800 рублей.
Согласно представленному ООО "Медицинский центр "И" кассовому чеку от 16.07.2012 установлено, что ООО "М" выдан чек на сумму 3800 рублей.
16.07.2012 ООО "Медицинский центр "И" (заказчик) и Р. (исполнитель) заключили трудовое соглашение.
Согласно данному соглашению исполнитель с 16.07.2012 по 04.08.2012 обязуется выполнить следующую работу:
- по организации телефонных и очных консультаций по проведению сеансов психотерапии;
- по подаче и отслеживанию рекламной информации в средствах массовой информации;
- по организации аренды помещения для проведения сеансов.
16.07.2012 ООО "Медицинский центр "И" Р. выдана доверенность N 5 на представление интересов ООО "Медицинский центр "И" в организациях всех видов собственности по вопросам, связанным с размещением рекламной информации о деятельности ООО "Медицинский центр "И" на территории г. Железногорск-Илимский Иркутской области. В связи с данным поручением Р. имеет право сдавать и получать необходимые документы, материалы и информацию в вышеуказанные организации, а также совершать все иные законные действия, связанные с выполнением настоящего поручения. Доверенность выдана сроком на один месяц.
Доводы ООО "Медицинский центр "И" о том, что реклама соответствовала требованиям ФЗ "О рекламе", Иркутское УФАС России считает необоснованными, поскольку ООО "Медицинский центр "И" не представлено доказательств, подтверждающих факт согласования текста рекламы (макета), соответствующего ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе". Вместе с тем исходя из представленных платежных документов услуги по размещению рекламы оплачены. Таким образом, Комиссия приходит к выводу о том, что ООО "Медицинский центр "И" согласилось с текстом распространенной рекламы, нарушающим требования ФЗ "О рекламе".
Таким образом, Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что реклама следующего содержания: "Медицинский центр "И" проводит лазерное блокирование в 14-00 - табакокурение, в 15-00 - излишний вес, в 16-00 - повторное блокирование, в 17-00 - алкогольная зависимость: 3 августа, г. Железногорск, ДК "Г", тел. <...>. 4 августа: п. Новая Игирма, ДК "П", тел. <...>. Лицензия от 25 июня 2003 г. Регистрационный номер <...>", распространялась 18, 20, 22, 24, 26, 28, 30 июля 2012 г. и 1, 3 августа 2012 г. в радиопрограмме "Радио 105" с нарушением требований ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе", в связи с тем что реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В соответствии с чч. 6, 7 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ ответственность за нарушение ч. 7 ст. 24 несет рекламодатель и рекламораспространитель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Согласно пункту 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Из представленных письменных пояснений и документов установлено, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО "Медицинский центр "И", рекламораспространителем - ООО "М".
На основании части 1 пункта 2 статьи 33, части 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: "Медицинский центр "И" проводит лазерное блокирование в 14-00 - табакокурение, в 15-00 - излишний вес, в 16-00 - повторное блокирование, в 17-00 - алкогольная зависимость: 3 августа, г. Железногорск, ДК "Г", тел. <...>. 4 августа: п. Новая Игирма, ДК "П", тел. <...>. Лицензия от 25 июня 2003 г. Регистрационный номер <...>, распространенную 18, 20, 22, 24, 26, 28, 30 июля 2012 г. и 1, 3 августа 2012 г. в радиопрограмме "Радио 105", поскольку нарушает требования ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе", в связи с тем что реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
2.Предписание не выдавать в связи с тем, что указанная реклама в настоящее время не распространяется.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 12 февраля 2013 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение 3-х месяцев со дня его принятия.