Решение Иркутского УФАС России от 06.09.2012 г № 756
О нарушении законодательства о рекламе, выразившемся в распространении недостоверной рекламы, поскольку данная реклама содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, не содержит существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, искажает смысл информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело N 1349 от 16.07.2012, возбужденное по признакам нарушения требований п. 1 ч. 3 ст. 5, ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, по факту распространения рекламы следующего содержания: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>" в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, на стр. 39,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области поступило обращение директора ритуальной службы "П" - А.Н.Ю., направленное прокуратурой г. Ангарска (вх. N 4825 от 03.05.2012).
В данном обращении указано, что в средствах массовой информации распространяется реклама с информацией следующего содержания: "Единая ритуальная служба", при этом указаны номера телефонов "Р" (ИП Г.М.М.).
Прокуратурой г. Ангарска помимо данного обращения представлены: полученные у директора ритуальной службы "П" - А.Н.Ю. пояснения; копия страницы газеты "Время" N 124 от 10.11.2011; письмо главного редактора газеты "Время" (исх. N 75 от 13.04.20132 г.); ответ АЦПиО ОАО "Р" на запрос прокуратуры г. Ангарска (исх. N 53-04/2269 от 06.04.2012).
В пояснениях А.Н.Ю. указано, что в газете "Время" публикуется реклама единой справочной службы по ритуальным услугам, в которой указаны телефоны ООО "С". В ходе телефонного соединения с указанным в данной рекламе номером на вопрос о времени и месте работы ритуальной службы "П" был получен ответ, что такой службы не существует.
Представленная прокуратурой г. Ангарска копия страницы газеты "Время" N 124 от 10.11.2011 содержит следующую рекламу: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>". Реклама сопровождается пометкой "реклама".
Согласно письму главного редактора газеты "Время" заказчиком рекламного объявления "Единая справочная служба по ритуальным услугам" является ИП Г.М.М. Реклама распространялась в газете "Время" N 107 от 29.09.2011, N 110 от 06.10.2011, N 113 от 13.10.2011; N 116 от 20.10.2011, N 119 от 27.10.2011, N 122 от 03.11.2011, N 124 от 10.11.2011, N 127 от 17.11.2011, N 130 от 24.11.2011, N 132 от 01.12.2011, N 135 от 08.12.2011, N 138 от 15.12.2011.
В соответствии с информацией АЦПиО ООО "Р", представленной по запросу прокуратуры г. Ангарска (исх. N 53-04/2269 от 06.04.2012), абонентские номера <...>, <...> принадлежат ООО "С" (<...>); абонентские номера <...>, <...> принадлежат ИП Г.М.М. (<...>); запрос о принадлежности абонентского номера <...> необходимо направить оператору сотовой связи "Б".
По запросу Иркутского УФАС России (исх. N 4170 от 12.05.2012) ЗАО "Б" представлена информация о том, что абонентский номер <...> в г. Ангарске принадлежит гр-ну Е.
Таким образом, номера телефонов, указанные в рекламе единой справочной службы по ритуальным услугам, распространенной в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, на стр. 39, принадлежат ИП Г.М.М. и ООО "С".
Из пояснений ИП Г.М.М. (вх. 5709 от 28.05.2012), представленных по запросу антимонопольного органа (исх. N 4172 от 12.05.2012), следует, что основным видом осуществляемой ей предпринимательской деятельности, является организация похорон, оказание ритуальных услуг, а также иных, связанных с ними услуг. Она осуществляет свою деятельность в <...>, <...>, <...> и <...> кварталах города Ангарска совместно с ООО "С" под общим коммерческим обозначением "Р". В целях доведения до потребителей информации о ритуальных услугах в "Р" создана единая справочная служба, под которой подразумевается специально выделенные телефонные номера, предназначенные для приема звонков и консультирования граждан. При соединении с телефонной справочной специалисты "Р" предоставляют гражданам следующую информацию: 1) консультации, рекомендации, советы; 2) разъяснения о том, где и как правильно оформить: волеизъявление о достойном отношении к телу и памяти умершего, завещание, документы для получения пособия на погребение; 3) социально-психологическая помощь в момент утраты близкого человека: первоочередные действия, дальнейшие действия; 4) информацию о: кладбищах, ритуальных залах, ритуальных службах г. Ангарска: о работе "Р", стоимости оказываемых в нем ритуальных услуг; о магазинах ритуальных товаров и принадлежностей; столовых для проведения поминальных обедов; 5) порядке оказания ритуально-похоронных услуг: правила и традиции захоронения, как правильно выражать соболезнования и носить траур, обряды поминовения усопших, родительские дни; 6) прием заявок на эвакуацию тела умершего в морг. Информация о работе "Р" и контактные сведения размещаются еженедельно в ангарской городской газете "Время". Подача заявок в газету осуществляется в устной форме, платежные документы по оплате услуг за размещение рекламы не хранятся ввиду особенностей используемой ИП Г.М.М. системы налогообложения. Иными способами реклама о Ритуальном комплексе и иная реклама не распространяется.
По поводу указания в рекламе информации "Единая справочная служба" ИП Г.М.М. пояснила, что во избежание двусмысленности толкования значения указанной фразы при размещении в газете "Время" используется один рекламный блок, озаглавленный "Р", <...> и <...> кварталы", который включает несколько подразделов, в том числе телефонные номера единой справочной службы при Ритуальном комплексе. Формулировка "Единая справочная служба" не содержит терминов "городская", "ангарская", "муниципальная" и других слов и словосочетаний, которые могли бы способствовать введению граждан в заблуждение относительно статуса "Р". Использование фразы "Единая справочная служба" применимо только к Ритуальному комплексу, не связано с деятельностью других ритуальных служб и обусловлено наличием в Ритуальном комплексе двух самостоятельных субъектов, объединившихся для совместной деятельности.
К пояснениям ИП Г.М.М. приложены следующие документы: копия свидетельства о регистрации в ЕГРИП; копия выписки из ЕГРИП; копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе физического лица по месту жительства на территории РФ; копия договора N 138/2011 от 26.04.2011 оказания услуг по эвакуации тел умерших (погибших) граждан; копия договора N 41745 от 11.05.2006 об оказании услуг электросвязи юридическому лицу; копия страницы газеты.
ООО "С" по запросу антимонопольного органа (исх. N 4955 от 05.06.2012) представлены письменные пояснения (вх. N 6714 от 20.06.2012) о том, что в соответствии с уставом к видам осуществляемой обществом деятельности относятся, в том числе, организация похорон, оказание ритуальных услуг, иных связанных с ними услуг, изготовление и реализация ритуальных принадлежностей и др. При осуществлении указанной деятельности общество сотрудничает с ИП Г.М.М., совместно с которой выступает под общим коммерческим обозначением "Р". При этом обществом и ИП Г.М.М. не заключались письменные договоры, регламентирующие права и обязанности сторон в совместной деятельности, поскольку сложившиеся взаимоотношения не являются простым товариществом. В настоящее время ООО "С" - единственная ритуальная служба на территории Ангарского муниципального образования, с которой администрацией АМО заключен договор N 138/2011 от 26.04.2011 на оказание услуг по поднятию и эвакуации тел умерших (погибших) граждан в морги, расположенные на территории АМО. ООО "С" совместно с ИП Г.М.М. в рамках "Р" создана единая справочная служба, в которой имеются несколько общих телефонных номеров. Общество не возражало против размещения телефонов организации при рекламировании "Р", однако в определении формата и способа распространения рекламы не участвовало.
К пояснениям приложены следующие документы: копия устава ООО "С"; копия свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ; копия выписки из ЕГРЮЛ.
Из представленных документов и пояснений следует, что в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, на стр. 39, распространена реклама: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>", в которой указаны номера телефонов "Р" (ИП Г.М.М., ООО "С").
В соответствии со ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В п. 1 ч. 3 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ закреплено, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.
Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (ч. 7 ст. 5 "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Данная реклама имеет признаки нарушения п. 1 ч. 3 ст. 5, ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
Учитывая изложенное, 16.07.2012 Иркутским УФАС России возбуждено дело N 1349 по факту распространения данной рекламы. К участию в его рассмотрении привлечены: заявитель - ИП А.Н.Ю.; рекламодатель - ИП Г.М.М.; заинтересованное лицо - ООО "Газета "Время". Рассмотрение дела назначено на 21.08.2012.
Рассмотрение данной категории дел осуществляется в соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ N 508 от 17.08.2006 (далее - Правила).
В указанную дату в Иркутское УФАС России явились: представитель ИП А.Н.Ю. (доверенность N 3 от 20.08.2012), представитель ИП Г.М.М. (доверенность N б/н от 31.05.2011), законный представитель ООО "Газета "Время".
В ходе рассмотрения дела представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в заявлении.
ИП Г.М.М. представлены пояснения о том, что она не является рекламодателем рассматриваемой рекламы, поскольку содержание рекламы определено без ее непосредственного участия и не соответствует ее ожиданиям. По просьбе ИП Г.М.М. рассматриваемую рекламу разместил А.Я.С. В соответствии с устной договоренностью он принял обязательства осуществить размещение рекламы, содержащей наименование "Р", перечень оказываемых услуг и контактные телефоны. ИП Г.М.М. из запроса антимонопольного органа от 12.05.2012, исх. N 4172, стало известно о том, что в рекламе "Р", опубликованной в газете "Время", содержалась формулировка "Единая справочная служба по ритуальным услугам", после чего указанная формулировка была исключена из рекламы. Оплату услуг по распространению рекламы производил лично А.Я.С. через кассу редакции газеты "Время", а ИП Г.М.М. в дальнейшем возмещала ему произведенные затраты. Договор на распространение рекламы ИП Г.М.М. и А.Я.С. заключили в устной форме в связи с тем, что это рядовое поручение, рекламу нужно было опубликовать один раз, в дальнейшем она распространялась бы еженедельно в соответствии с заказом, т.е. не было необходимости обращаться в газету каждую неделю с заявкой на размещение той же самой рекламы. ИП Г.М.М. не сомневалась в том, что А.Я.С. реклама размещена в соответствии с заказом, поскольку на номера телефонов, указанных в рекламе, поступали звонки от клиентов. В связи с тем, что ИП Г.М.М. использует упрощенную систему налогообложения, она не осуществляет учет произведенных расходов, в связи с чем платежные документы, подтверждающие оплату услуг по распространению рекламы, она не хранит и предоставить не имеет возможности. Стоимость услуг составила около 10000 рублей. ИП Г.М.М. затрудняется пояснить, какая реклама распространялась в газете "Время" в августе 2011 года, она предполагает, что реклама была тождественна рекламе, содержащейся в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, поскольку долгосрочная реклама, как правило, дублируется во всех последующих выпусках газеты в неизменном виде.
На вопрос председателя Комиссии о том, каким лицам принадлежат номера телефонов, указанные в рекламе, представитель ИП Г.М.М. пояснил, что все указанные номера принадлежат Ритуальному комплексу.
Законный представитель ООО "Газета "Время" пояснил, что нарушение требований рекламного законодательства в данном случае отсутствует. Отрицательной оценки данная реклама не имеет, справочная служба и дача справок не может представлять опасности для других хозяйствующих субъектов, оказывающих ритуальные услуги. Он предполагает, что работник, принявший заявку на распространение данной рекламы, уточнил информацию о ее источнике, а представитель ИП Г.М.М. в свою очередь разъяснил, что речь идет о двух структурах, представляющих единый комплекс. Слово "единая" в рекламе "Единой справочной службы по ритуальным услугам" не является синонимом слова "единственная", поскольку речь идет о единой справочной службе для двух представителей, в рекламе указаны номера телефонов, они являются источником информации двух представителей. ООО "Газета "Время" не считает, что в данном случае имеет место нарушение ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ. Из пояснений представителя ритуальной службы "П" следует, что вывод о несоответствии рекламы требованиям рекламного законодательства является его субъективным мнением. Иные лица не обращались с жалобами на данную рекламу. Денежные средства за размещение рекламы принимаются через кассу, поэтому А.Я.С., оплатив услуги по распространению рекламы в газете "Время", получил в кассе чек.
На вопрос председателя Комиссии о том, почему законный представитель ООО "Газета "Время" полагает, что заказчиком рекламы, рассматриваемой рекламы, выступил А.Я.С., он пояснил, что ему достоверно неизвестно, какое лицо внесло в кассу общества денежные средства за размещение рассматриваемой рекламы, расследование по данному факту не проводилось. Однако из пояснений представителя ИП Г.М.М. следует, что А.Я.С. выступил заказчиком рекламы и оплатил ее распространение. Реклама для распространения в газете "Время" принимается отделом рекламы от заказчика либо от представителя заказчика, при этом оговариваются все условия, в том числе условия об оплате.
Также директор ООО "Газета "Время" представил лингвистическую экспертизу, проведенную доктором филологических наук, профессором ФГБОУ ВПО "И" - К. Комиссией Иркутского УФАС России данная экспертиза приобщена к материалам дела.
С учетом данных пояснений ИП Г.М.М. Комиссией принято решение привлечь к участию в рассмотрении дела в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рекламодателя - А.Я.С.
Также Комиссия пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения дела с целью получения дополнительных доказательств.
В п. 32 Правил закреплено, в случае если при подготовке дела к рассмотрению или во время рассмотрения дела антимонопольным органом будет установлено, что решение по делу может быть вынесено в отношении ненадлежащего лица, антимонопольный орган обязан по ходатайству лиц, участвующих в деле, либо по собственной инициативе принять решение о замене такого лица. В этом случае рассмотрение дела откладывается.
Согласно абз. 3, 4, 6 п. 34 Правил рассмотрение дела может быть отложено антимонопольным органом с указанием даты и времени его рассмотрения в связи с необходимостью получения антимонопольным органом либо лицом, участвующим в деле, дополнительных доказательств; в связи с необходимостью привлечения, по мнению антимонопольного органа, к участию в деле других лиц; в случае необходимости замены ненадлежащего лица надлежащим лицом в соответствии с пунктом 32 настоящих Правил.
В соответствии с абз. 3, 4, 6 п. 34 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, утвержденных постановлением Правительства N 508 от 17 августа 2006 года, Комиссией рассмотрение дела отложено на 06.09.2012.
В указанную дату в Иркутское УФАС России явились: представители ИП А.Н.Ю. и ИП Г.М.М., директор ООО "Газета "Время", А.Я.С.
Представитель ИП А.Н.Ю. поддержал позицию, изложенную в заявлении, а также дополнил, что в газете "Время" N 124 от 10.11.2011 распространена реклама ИП Г.М.М., в которой указаны номера телефонов и сообщено, что по данным номерам можно позвонить в единую справочную службу города по ритуальным услугам. В данном справочном обслуживании ритуальная служба "П" (ИП А.Н.Ю.) не участвовала. Однако, данная служба также оказывает ритуальные услуги в городе Ангарске. Вместе с тем, ритуальная служба "П" при распространении рекламы не позиционирует себя как единая ритуальная служба или единая справочная служба по ритуальным услугам. ИП А.Н.Ю. не оказывает услуги по предоставлению справок в области ритуальных услуг, например, о порядке их получения, о видах и перечне ритуальных услуг. Из текста рассматриваемой рекламы следует, что деятельность ИП Г.М.М. является деятельностью единой справочной службы по ритуальным услугам. В данном случае было бы верно указать в рекламе не "Единая справочная служба по ритуальным услугам", а "Единая справочная служба по ритуальным услугам "Р" либо "Единая справочная служба по ритуальным услугам ИП Г.М.М.". В рекламе же содержится информация: "Единая справочная служба". Данная реклама вводит в заблуждение потребителя рекламы, поскольку он, обращаясь в рекламируемую справочную службу, предполагает, что служба является единой, общей, объединяющей всех хозяйствующих субъектов, оказывающих ритуальные услуги, что не соответствует действительности, поскольку рекламируемая служба является справочной службой ИП Г.М.М.
Представитель ИП Г.М.М. в ходе рассмотрения дела пояснил, что заказчиком рассматриваемой рекламы выступил А.Я.С. Он не является работником ИП Г.М.М., вместе с тем периодически выполняет отдельные поручения ИП Г.М.М. на основании гражданско-правовых договоров, заключаемых в устной или письменной форме. А.Я.С. оказывает ИП Г.М.М. услуги на возмездной и безвозмездной основе. Между А.Я.С. и ИП Г.М.М. за длительное время взаимодействия сложились доверительные отношения, поэтому отдельные поручения ИП Г.М.М. он исполняет по собственному усмотрению. У ИП Г.М.М. отсутствовали основания предполагать, что ее поручение будет исполнено недобросовестно, поскольку по указанным в рекламе номерам телефонов поступали звонки от граждан. Вместе с тем, выражение: "Единая справочная служба по ритуальным услугам" не нарушает ФЗ "О рекламе" и права заявителя, поскольку представитель заявителя в ходе рассмотрения дела пояснил, что ИП А.Н.Ю. не предоставляет услуги справок по ритуальным услугам. Соответственно нельзя говорить о том, что рекламировались преимущества в сфере оказания справочных услуг по ритуальным услугам по сравнению со справочными услугами ИП А.Н.Ю. В рекламе указаны номера телефонов "Р", объединяющего ИП Г.М.М. и ООО "С". Согласно толковым словарям Ушакова, Ожегова, Дмитриевой, Ефремовой слово "единый" имеет значение "общий". В толковом словаре Дмитриевой указано, что "единым" называют людей, организации, которые объединены или действуют вместе, что собственно и подразумевает под собой "Р". Также слово "единый" трактуется как "целостный", "нераздельный", следовательно слово "единый" не тождественно слову "единственный". Ни в одном толковом словаре не указано, что "единый" означает "единственный". Справочная служба - это организация, которая предоставляет неопределенному кругу лиц справки относительно перечня ритуальных услуг, их содержания, порядка предоставления, условий предоставления. В рекламе содержится информация не о предоставлении ритуальных услуг, а об оказании справочных услуг. При этом, справки предоставляются на безвозмездной основе по следующим вопросам: порядок оказания ритуальных услуг; действия, которые должен предпринять человек в момент потери близкого человека; психологический аспект. Справки не касаются деятельности "Р". В рекламе отсутствует указание на то, что рекламируемая единая справочная служба по ритуальным услугам является городской справочной службой. Учитывая изложенное, рассматриваемая реклама не содержит нарушений требований ФЗ "О рекламе".
На вопрос председателя Комиссии о том, имеется ли у ООО "Газета "Время" макет рекламы с подписью заказчика, подтверждающей его согласование, законный представитель ООО "Газета "Время" пояснил, что такой макет отсутствует в связи с тем, что согласование текста рекламы произведено в устной форме.
Директором ООО "Газета "Время" представлены: копия договора на выполнение услуг по приему рекламы от 01.01.2011; копия кассового чека от 27.09.2011.
А.Я.С.представлены пояснения о том, что он сотрудничает с Г.М.М. много лет. В свободное от работы время он периодически, по просьбе Г.М.М., исполняет ее отдельные поручения, связанные с хозяйственной деятельностью "Р". За длительное время между ним и Г.М.М. сложились доверительные, дружеские отношения, поэтому незначительные вопросы деятельности "Р" он может решать по своему усмотрению. Учитывая, что его участие в работе "Р" носит эпизодический характер и не всегда связано с получением вознаграждения, в трудовых отношениях с Г.М.М. он не состоит. В августе 2011 года к нему обратилась Г.М.М. с просьбой разместить в газете "Время" рекламу "Р" и указать в ней контактные телефоны справочной службы "Р". Редакция газеты ему предложила представить формулировку рекламы. Он представил макет рекламы со следующей тестовой информацией: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>". Выбор данной формулировки текста рекламы для А.Я.С. был обусловлен тем, что в состав "Р" входят два самостоятельных хозяйствующих субъекта, осуществляющих совместно деятельность в сфере ритуального обслуживания. Под словом "единая" он подразумевал "общая", "объединенная" справочная служба "Р". Данную информацию он сообщил редакции газеты. С августа 2011 года в каждом еженедельном выпуске газеты "Время", в том числе в выпуске N 124 от 10.11.2011, распространялась данная реклама. Учитывая, что реклама носила долгосрочный характер, она дублировалась исходя из первоначально заявленного макета. Оплату услуг по распространению рекламы он производил лично, впоследствии Г.М.М. возмещала понесенные им расходы. Какие-либо документы бухгалтерской отчетности при этом не составлялись. Платежные документы, подтверждающие оплату услуг газеты по распространению рекламы, он не хранит, поскольку в этом отсутствует необходимость.
По поводу соответствия рассматриваемой рекламы требованиям рекламного законодательства А.Я.С. пояснил следующее. Из анализа п. 1 - п. 3 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ следует, что реклама направлена на привлечение внимания потенциальных потребителей к продукту хозяйственной деятельности рекламодателя в целях увеличения спроса на указанный продукт и объемов его потребления, способствующее в свою очередь увеличению финансовой выгоды рекламодателя. Объектом рекламирования в рассматриваемой рекламе являются безвозмездные услуги по предоставлению населению справок относительно объема, порядка и способов оказания ритуальных услуг. При этом из указанной рекламы не следует, что "Р" является единой или единственной ритуальной службой на территории города Ангарска. Учитывая то, что справочные услуги "Р" оказываются на безвозмездной основе, а для иных хозяйствующих субъектов, специализирующихся на вопросах ритуального обслуживания населения, оказание подобного рода услуг не является видом экономической деятельности, размещенная реклама не содержит недостоверных сведений о преимуществах рекламируемых услуг перед находящимися в обороте услугами, которые оказываются другими субъектами коммерческой деятельности.
По мнению А.Я.С., рассматриваемая реклама не содержит нарушения ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе", поскольку она не искажает смысл информации и не вводит в заблуждение потребителей рекламы, т.к. на территории города Ангарска отсутствуют иные службы, специализирующиеся на предоставлении справок населению о ритуальных услугах.
Кроме того, А.Я.С. отмечает, что размещенная в газете "Время" информация о единой справочной службе по ритуальным услугам не отвечает признакам рекламы, указанным в п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе", так как она не направлена на продвижение указанных услуг на рынке.
С учетом данных доводов А.Я.С. считает, что нарушение рекламного законодательства в случае отсутствует и просит не привлекать его к административной ответственности.
На основании представленных документов и пояснений Комиссией Иркутского УФАС России установлено следующее.
В газете "Время" N 124 от 10.11.2011, на стр. 39, распространена информация следующего содержания: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>".
Комиссией Иркутского УФАС России признан необоснованным довод о том, что данная информация не является рекламой по следующим основаниям.
В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Следовательно, для признания информации рекламой необходимо наличие ряда признаков: привлечение внимания к объекту рекламирования; формирование или поддержание интереса к нему; способствование его продвижению на рынке. Данные признаки должны присутствовать в совокупности.
В пункте 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ определены следующие объекты рекламирования: товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Исходя из содержания данной информации следует, что она распространена с целью привлечения внимания потребителей рекламы к единой справочной службе по ритуальным услугам.
Рассматриваемая информация содержит все необходимые признаки рекламы: распространена при помощи средства массовой информации - газеты "Время"; адресована неопределенному кругу лиц; направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования - "Единой справочной службе по ритуальным услугам", ее услугам, формирование и поддержание интереса к ним. Кроме того, в рекламе указаны реквизиты - номера телефонов, посредством которых потребитель рекламы может получить подробную информацию о данной справочной службе и ее услугах.
Из текста данной рекламы следует, что в городе Ангарске существует единая справочная служба по ритуальным услугам.
В толковом словаре Ушакова указано, что слово "единый" имеет следующие значения: 1) то же, что один; 2) один, общий; 3) только один; единственный.
Слово "единый" определено в большом толковом словаре русского языка (1-е изд-е: СПб.: Норинт. С.А.Кузнецов, 1998) как "целостный", "нераздельный", "сплоченный", "общий", "одинаковый", "один", "единственный".
Толковый словарь Ожегова (С.И.Ожегов, Н.Ю.Шведова, 1949 - 1992) разъясняет, что слово "единый" имеет следующие значения: один, общий, объединенный.
В толковом словаре русского языка Дмитриева (Д.В.Дмитриев, 2003 г.) значение слова "единый" разъяснено следующим образом: 1) единым называют людей, организации, которые объединились и действуют вместе; 2) мнения, цели, правила и т.п. называют едиными, когда они одинаковые, общие; 3) вы используете слово единый для обозначения чего-либо одного, единственного; 4) вы используете выражение все до единого, когда вы говорите об абсолютно всех без исключения предметах, людях и т.п.; 5) когда вы говорите, что вам все едино, вы имеете в виду, что вам безразлично, что выбрать, предпочесть, делать и т.п.; разговорное выражение.
Согласно толковому словарю Ефремовой (Т.Ф.Ефремова, 2000 г.) "единый" означает общий; составляющий единое целое; нераздельный, целостный; один на все или на всех; только один; единственный.
Следовательно, слово "единый" у разных авторов словарей имеет разные, но близкие по своему смыслу значения: общий, единственный, сплоченный, объединенный, один на всех.
Таким образом, исходя из значения слова "единый" следует, что единая справочная служба - это общая, объединенная служба, осуществляющая справочное обслуживание путем предоставления сведений в соответствии с запросом.
Из представленной ООО "Газета "Время" лингвистической экспертизы доктора филологических наук, профессора ФГБОУ ВПО "И", также следует, что словосочетание "Единая справочная служба по ритуальным услугам" имеет следующее значение: "объединенная служба, дающая справки о предоставлении услуг по погребению, похоронам".
В данной экспертизе разъяснено, что, указывая в рекламе информацию "Единая справочная служба по ритуальным услугам", рекламодатель добивался того, чтобы потребитель рекламы интерпретировал ее следующим образом: "Обратившись в эту службу, я получу справку об услугах по погребению. Поскольку это - единая служба, нет необходимости обращаться за аналогичной справкой еще куда-либо". Такая интерпретация подтверждается указанием на номера телефонов в рекламе.
Следовательно, в результате распространения рассматриваемой рекламы до потребителей доводится информация о том, что, позвонив по указанным номерам телефонов <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, можно воспользоваться услугами некой единой, общей, справочной службы, объединяющей в себе организации, предоставляющие ритуальные услуги.
Само название "Единая справочная служба по ритуальным услугам" уже предполагает наличие единой службы по справочному обслуживанию между всеми хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность (на товарном рынке) в сфере ритуальных услуг.
Вместе с тем, единой справочной службы по ритуальным услугам в городе Ангарске не существует.
Администрацией города Ангарска по запросу антимонопольного органа (исх. N 7066 от 27.08.2012) представлена информация (вх. N 9995 от 04.09.2012) о том, что на территории города Ангарска в 2011 - 2012 гг. деятельность по оказанию ритуальных услуг осуществляли следующие организации: ритуальный комплекс "А", ЗАО "В", ритуальная служба "П", "Р". Специализированной службой по вопросам похоронного дела на территории города Ангарска является муниципальное бюджетное учреждение города Ангарска "Б".
Таким образом, на момент распространения рассматриваемой рекламы на территории города Ангарска помимо "Р" ритуальные услуги оказывали еще четыре хозяйствующих субъекта, в том числе заявитель - ИП А.Н.Ю. (ритуальная служба "П").
Вместе с тем, данная реклама не содержит номеров телефонов указанных хозяйствующих субъектов, а содержит только номера телефонов "Р" (ИП Г.М.М. и ООО "С").
Следовательно, рекламируемая единая справочная служба по ритуальным услугам не является организацией, объединяющей всех хозяйствующих субъектов (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), которые оказывают ритуальные услуги на территории города Ангарска.
С учетом изложенного можно сделать вывод о том, что в городе Ангарске отсутствует единая, общая служба, предоставляющая справочную информацию в сфере ритуальных услуг.
Данный вывод антимонопольного органа подтверждается также пояснениями ИП Г.М.М. и ООО "С", из которых следует, что рекламируемая справочная служба является справочной службой "Р", а не общей, объединенной, общегородской справочной службой, поскольку представляет собой выделенные номера телефонов, принадлежащие "Р" (ИП Г.М.М., ООО "С").
Кроме того, как установлено Иркутским УФАС России, в ходе телефонного соединения, осуществленного 27.07.2012 с абонентскими номерами <...>, <...>, при звонке по данным номерам телефонов, указанным в рекламе единой справочной службы по ритуальным услугам, работниками "Р" предоставляется информация о данном комплексе, месте его нахождения, режиме работы, реализуемых товарах и услугах, их стоимости. При этом информация об иных хозяйствующих субъектах, оказывающих ритуальные услуги в городе Ангарске, не предоставляется.
Таким образом, рассматриваемая реклама единой справочной службы по ритуальным услугам фактически является рекламой справочной службы "Р".
В связи с этим, указание в рекламе "Р" (ИП Г.М.М. и ООО "С") информации "Единая справочная служба по ритуальным услугам" и контактных номеров телефонов свидетельствует о том, что "Р", осуществляя прием звонков потребителей рекламы (потенциальных потребителей ритуальных услуг), предоставляет им информацию как единая, общая, объединенная справочная служба.
Вместе с тем, рассматриваемая реклама, содержащая словосочетание "Единая справочная служба по ритуальным услугам", вызывает у потребителей впечатление того, что, позвонив по указанным телефонам можно воспользоваться услугой единой справочной службы, объединяющей в себе организации, оказывающие ритуальные услуги на территории г. Ангарска.
Сообщая такую недостоверную информацию неопределенному кругу лиц, реклама неправомерно привлекает внимание потребителей рекламы (потенциальных потребителей ритуальных услуг) к "Р", а фактически к двум хозяйствующим субъектам: ИП Г.М.М. и ООО "С", принимающим звонки по телефонам <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, что неправомерно и необоснованно создает преимущество оказываемых данными лицами ритуальных услуг перед оказываемыми другими хозяйствующими субъектами ритуальные услуги на данном рынке, поскольку, обращаясь по указанным номерам телефонов, потребитель рекламы получает справочную информацию только о ритуальных услугах "Р" (ИП Г.М.М. и ООО "С"), не получая при этом информацию о ритуальных услугах других хозяйствующих субъектов города Ангарска.
С учетом изложенного Комиссия приходит к выводу о том, что рассматриваемая реклама содержит недостоверные сведения о преимуществах услуг "Р" перед аналогичными услугами, оказываемыми другими хозяйствующими субъектами, в частности, сведения о том, что справочные услуги "Р" являются справочными услугами единой, общей, объединенной справочной службы по ритуальным услугам, что является нарушением п. 1 ч. 3 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
При этом в рекламе отсутствует информация о том, что рекламируемая справочная служба является единой справочной службой "Р" (ИП Г.М.М. и ООО "С"), что способствует искажению смысла рекламной информации и введению в заблуждение потребителей рекламы, что является нарушением требований ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
Комиссией Иркутского УФАС России не принят во внимание довод А.Я.С. о том, что в городе Ангарске отсутствуют иные хозяйствующие субъекты, помимо "Р", специализирующиеся на предоставлении справок населению о ритуальных услугах, поскольку как следует из информации, содержащейся в выписке Г.М.М. из ЕГРИП, услуги информационно-справочных служб (код 9319420 ОК 004-93) не заявлены ИП Г.М.М. ни в качестве основанного, ни в качестве дополнительного вида деятельности.
Как следует из информации, полученной антимонопольным органом 27.07.2012 в ходе телефонного соединения с абонентскими номерами, указанными в рекламе, а также в силу обычая делового оборота гражданам, позвонившим по указанным в рекламе номерам телефонов, предоставляется информация о "Р", месте его нахождения, режиме работы, оказываемых им ритуальных услугах, их стоимости, что способствует продвижению данных услуг на рынке.
Учитывая данные обстоятельства, Комиссия считает, что не соответствуют действительности пояснения ИП А.Н.Ю. о том, что она не предоставляет справочной информации лицам, позвонившим в принадлежащую ей ритуальную службу "П", поскольку любое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, консультирует потенциальных потребителей по вопросам приобретения того или иного товара (услуги), порядке его оплаты, характеристиках, в том числе ИП А.Н.Ю. и ИП Г.М.М.
Комиссия Иркутского УФАС России считает обоснованным довод ИП А.Н.Ю. о том, что при распространении рассматриваемой рекламы единой справочной службы по ритуальным услугам у потребителей рекламы создается впечатление, что данная служба является городской, поскольку непосредственно в рекламе отсутствует информация о том, что рекламируемая справочная служба принадлежит "Р" и предоставляет только справочную информацию относительно данного комплекса.
С учетом изложенного Комиссия приходит к выводу о том, что реклама следующего содержания: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>", распространенная в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, не соответствует требованиям п. 1 ч. 3 ст. 5 и ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
В соответствии с ч. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ ответственность за нарушение требований, установленных п. 1 ч. 3 и ч. 7 ст. 5 данного Закона, несет рекламодатель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ч. 3 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ч. 3 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
В соответствии со свидетельством о регистрации СМИ (серия ПИ N ФС13-0219 от 04.02.2005) учредителем газеты "Время" является ООО "Газета "Время"; территория распространения газеты - Иркутская область.
Таким образом, рекламораспространителем данной рекламы "Единая справочная служба по ритуальным услугам" является ООО "Газета "Время".
19.06.2012 ООО "Газета "Время" представлены в Иркутское УФАС России пояснения (вх. N 6677) о том, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является ИП Г.М.М., рекламораспространителем и рекламопроизводителем - ООО "Газета "Время". Заявка на распространение рекламы подана рекламодателем в устной форме. Согласование макета рекламы также произведено в устной форме. Договор с рекламодателем на распространение рекламы в письменной форме не заключался. ИП Г.М.М. услуги ООО "Газета "Время" по распространению рекламы произведены наличными средствами в кассу общества.
Вместе с тем в ходе рассмотрения дела представитель ИП Г.М.М. пояснил, что она рекламодателем рассматриваемой рекламы не является, поскольку содержание рекламы не утверждала, текст рекламы определен А.Я.С. самостоятельно.
Комиссия Иркутского УФАС России данный довод признан необоснованным по следующим основаниям.
В определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16 февраля 2011 года N ВАС-667/11 указано, что статус лица как рекламодателя не связан исключительно с наличием или отсутствием договорных отношений с рекламораспространителем или рекламопроизводителем.
Рассматриваемая реклама содержит информацию о справочной службе, принадлежащей "Р", в который входит ИП Г.М.М., в рекламе указаны, в том числе ее контактные телефоны.
Таким образом, размещение и распространение спорной рекламы осуществлено, в том числе, в интересах ИП Г.М.М.
ИП Г.М.М., заключив с А.Я.С. договор на оказание услуг по распространению рекламы, не перестала быть рекламодателем осуществляемой ей через "Р" деятельности, поскольку именно она определила объект рекламирования.
В соответствии с пояснениями ИП Г.М.М., А.Я.С., ООО "Газета "Время", а также в соответствии с копией кассового чека, представленной ООО "Газета "Время", следует, что услуги данного общества по распространению рассматриваемой рекламы оплачены 27.09.2011 А.Я.С. в сумме 10804 рубля. Вместе с тем, данные расходы А.Я.С. были компенсированы ИП Г.М.М.
Таким образом, услуги А.Я.С. по распространению рассматриваемой рекламы единой справочной службы по ритуальным услугам ИП Г.М.М. приняты и оплачены.
Пояснения ИП Г.М.М. о том, что текст рекламы не соответствует ее заказу, Комиссией не приняты во внимание, поскольку в своих письменных пояснениях (вх. N 5709 от 28.05.2012), представленных по запросу антимонопольного органа (исх. N 4172 от 12.05.2012), касающегося распространения рассматриваемой рекламы, ИП Г.М.М. обосновывает правомерность использования фразы "Единая справочная служба" и указывает на то, что использование данной фразы применимо только к "Р" и обусловлено наличием в данном комплексе двух самостоятельных субъектов (ИП Г.М.М. и ООО "С"), объединившихся для совместной деятельности. Кроме того, факт оплаты услуг по распространению данной рекламы свидетельствует о том, что предоставленные А.Я.С. услуги получены в полном объеме и отвечают требованиям ИП Г.М.М. По качеству оказанных услуг стороны претензий друг к другу не имеют.
С учетом изложенного Иркутское УФАС России полагает, что рекламодателем рекламы "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>", распространенной в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, выступила ИП Г.М.М.
Как установлено Комиссией, рассматриваемая реклама в настоящее время не распространяется.
В ст. 38 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ указано, что нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространенную в газете "Время" N 124 от 10.11.2011, на стр. 39, следующего содержания: "Единая справочная служба по ритуальным услугам, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...> круглосуточно, <...>, <...>", поскольку данная реклама не соответствует требованиям: пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" N 38-ФЗ от 13 марта 2006 года, в связи с тем что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" N 38-ФЗ от 13 марта 2006 года, в связи с тем что не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
2.Предписание не выдавать, поскольку реклама в рассматриваемом виде не распространяется.
3.Прекратить участие А.Я.С. в рассмотрении данного дела в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
4.Иркутскому УФАС России обратиться в арбитражный суд с иском к ИП Г.М.М. о публичном опровержении недостоверной рекламы за счет рекламодателя.
5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 20 сентября 2012 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.