Решение Иркутского УФАС России от 18.05.2012 г № 401

О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, выразившегося в распространении ненадлежащей рекламы, поскольку в данной рекламе не допускается использование образов медицинских работников, а также не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело N 747 от 19.04.2012, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения на странице 7 газеты "БИЗНЕС уиК" N 25 (453) от 15.11.2011 рекламы следующего содержания: "Я, Е.С.Ш., - врач высшей категории, доцент кафедры акушерства и гинекологии Института усовершенствования врачей, хочу сказать, что причиной недомогания и плохого настроения у женщин, в основном, являются хронические женские болезни. Советую обратить внимание на новый высокоэффективный Байкальский фиточай "Р" Иркутского производителя ООО "Ш". "Р" благодаря своему уникальному составу из экологически чистых трав избавляет от женских болезней, возвращает красоту и здоровье, способность любить и быть любимой. Фиточай "Р" обладает антибактериальным и противовоспалительным действием. Я рекомендую фиточай "Р" при хронических гинекологических заболеваниях, изменениях гормонального фона, нарушениях менструального цикла, обильных и болезненных месячных, непроходимости труб, бесплодии, эндометритах, вагинитах и полипах, спаечных болезнях, миомах. Реклама. Эти и многие другие травы можно приобрести: в центре фитофармакологии "Д", <...>; Далее по тексту. Справа имеется фотография девушки с цветами и надписью "Р", ООО "Ш", фиточай Байкальский, 20 фильтр-пакетиков по 1,5 грамма. ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ, НЕОБХОДИМО ПРОКОНСУЛЬТИРОВАТЬСЯ СО СПЕЦИАЛИСТОМ",
в присутствии представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
общество с ограниченной ответственностью "Ш", сокращенное наименование ООО "Ш" (<...>, ОГРН <...>, ИНН <...>), - в присутствии законного представителя ООО "Ш",
в отсутствие заявителя:
Управление Росздравнадзора по Иркутской области (<...>) - в отсутствие законного представителя, надлежащим образом уведомленного о времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении N 66402549050144),
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области поступило заявление от Росздравнадзора по Иркутской области (вх. N 1677 от 16.02.2012) о нарушении требований рекламного законодательства РФ в газете "БИЗНЕС уиК" N 25 (453) от 15.11.2011.
К данному заявлению приложен экземпляр газеты "БИЗНЕС уиК" N 25 (453) от 15.11.2011.
В данной газете на странице 7 Иркутским УФАС России выявлена реклама фиточая Байкальский "Р" следующего содержания: "Я, Е.С.Ш., - врач высшей категории, доцент кафедры акушерства и гинекологии Института усовершенствования врачей, хочу сказать, что причиной недомогания и плохого настроения у женщин, в основном, являются хронические женские болезни. Советую обратить внимание на новый высокоэффективный Байкальский фиточай "Р" Иркутского производителя ООО "Ш". "Р" благодаря своему уникальному составу из экологически чистых трав избавляет от женских болезней, возвращает красоту и здоровье, способность любить и быть любимой. Фиточай "Р" обладает антибактериальным и противовоспалительным действием. Я рекомендую фиточай "Р" при хронических гинекологических заболеваниях, изменениях гормонального фона, нарушениях менструального цикла, обильных и болезненных месячных, непроходимости труб, бесплодии, эндометритах, вагинитах и полипах, спаечных болезнях, миомах. Реклама. Эти и многие другие травы можно приобрести: в центре фитофармакологии "Д", <...>; далее по тексту. Справа имеется фотография девушки с цветами и надписью "Р", ООО "Ш", фиточай Байкальский, 20 фильтр-пакетиков по 1,5 грамма. ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ, НЕОБХОДИМО ПРОКОНСУЛЬТИРОВАТЬСЯ СО СПЕЦИАЛИСТОМ".
Кроме того, в заявлении Управления Росздравнадзора по Иркутской области указано, что рекламируемый продукт фиточай Байкальский "Р" не является лекарственным средством (в Государственном реестре лекарственных средств данный продукт не зарегистрирован).
Реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Объектом рекламирования данной рекламы является фиточай Байкальский "Р".
Для выяснения вопроса о том, относится ли фиточай Байкальский "Р" к биологически активным добавкам, Иркутским УФАС России 16.03.2012 направлен запрос (исх. N 2273) в Управление Роспотребнадзора по Иркутской области.
09.04.2012 из Управления Роспотребнадзора по Иркутской области (вх. 3808) поступил ответ следующего содержания: "в Реестре продукции, прошедшей государственную регистрацию ФС Роспотребнадзора, в Реестре свидетельств о государственной регистрации (единая форма Таможенного союза, российская часть), в Реестре санитарно-эпидемиологических заключений на продукцию, прошедшую санитарно-эпидемиологическую экспертизу, фиточай Байкальский "Р", производитель ООО "Ш", не зарегистрирован".
В рекламе не допускается использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников (пункт 4 части 5 статьи 5 ФЗ "О рекламе").
Согласно п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
В связи с тем, что в указанной рекламе имеются признаки нарушения ФЗ "О рекламе", Иркутским УФАС России направлен запрос ИП К. (исх. N 1445 от 22.01.2012).
26.03.2012 в Иркутское УФАС России от ИП К. (вх. N 2343) поступили следующие документы: письменные пояснения, выписка из ЕГРИП, устав редакции СМИ - газеты "Бизнес уиК", свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, свидетельство СМИ ПИ N ФС13-0400 от 14.06.2006, устав ООО "Ш", выписка из ЕГРЮЛ, приказ о назначении С.Т.К. генеральным директором, Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.
Согласно письменным пояснениям ИП К. установлено, что рекламодателем в газете "Бизнес уиК" N 25 (453) от 15.11.2011 рекламы продукта - фиточай Байкальский "Р" на 7 стр. является ООО "Ш" (генеральный директор С.Т.К.). Макет прислан рекламодателем, по словам рекламодателя, уже использовался в других СМИ (в частности, в течение нескольких лет: 2007 - 2008 гг.) в газете "Ямщик". Копия присланного готового макета с подписью: "Согласовано".
На основании Свидетельства о внесении записи в ЕГРИП серии 38 N 001895832, К.Г.Г. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером 305380823000013 от 18 августа 2005 г.
В соответствии с п. 3.2 устава редакция средства массовой информации - газеты "Бизнес уиК" осуществляет в числе прочих следующие виды деятельности:
- выпуск средства массовой информации - газеты "Бизнес уиК";
- осуществление рекламно-информационной деятельности.
Редакция газеты "Бизнес уиК" зарегистрирована в качестве средства массовой информации 14.06.2006 (свидетельство о регистрации ПИ N ФС13-0400). Согласно свидетельству о регистрации средства массовой информации газета "Бизнес уиК" имеет следующую примерную тематику (специализацию): рекламно-информационная. Форма периодического распространения: газета. Язык распространения: русский. Территория распространения: Иркутская область. Учредитель (соучредитель): индивидуальный предприниматель без образования юридического лица К.
01.02.2011 ИП К. и ООО "Ш" заключили договор N 01/02/2011 на изготовление и размещение рекламы в газете "Бизнес уиК".
Согласно предмету данного договора ООО "Ш" поручает, а ИП К. принимает на себя обязательства по выполнению работ по размещению рекламных оригинал-макетов и информационных статей ООО "Ш" на страницах газеты "Бизнес уиК".
15.11.2011 ИП К. и ООО "Ш" подписали акт выполненных работ N 605 за размещение информации в газете "Бизнес уиК" - ноябрь. ООО "Ш" претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг к ИП К. не имеет.
15.11.2011 ИП К. ООО "Ш" выставлен счет N 606 за размещение информации в газете "Бизнес уиК" - ноябрь.
Представленный и согласованный генеральным директором ООО "Ш" С.Т.К. макет следующего содержания: "Прибайкальские травы для женщин", "Я, Е.С.Ш., - врач высшей категории, доцент кафедры акушерства и гинекологии Института усовершенствования врачей, хочу сказать, что причиной недомогания и плохого настроения у женщин, в основном, являются хронические женские болезни. Советую обратить внимание на новый высокоэффективный Байкальский фиточай "Р" Иркутского производителя ООО "Ш". "Р" благодаря своему уникальному составу из экологически чистых трав избавляет от женских болезней, возвращает красоту и здоровье, способность любить и быть любимой. Фиточай "Р" обладает антибактериальным и противовоспалительным действием. Я рекомендую фиточай "Р" при хронических гинекологических заболеваниях, изменениях гормонального фона, нарушениях менструального цикла, обильных и болезненных месячных, непроходимости труб, бесплодии, эндометритах, вагинитах и полипах, спаечных болезнях, миомах. Реклама. Эти и многие другие травы можно приобрести: в центре фитофармакологии "Д", <...>; далее по тексту. Справа имеется фотография девушки с цветами и надписью "Р", ООО "Ш", фиточай Байкальский, 20 фильтр-пакетиков по 1,5 грамма. ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ, НЕОБХОДИМО ПРОКОНСУЛЬТИРОВАТЬСЯ СО СПЕЦИАЛИСТОМ", распространен на странице 7 газеты "БИЗНЕС уиК" N 25 (453) от 15.11.2011.
Данная реклама содержит сведения, приведение которых характерно для рекламы лекарственных средств, - указания на лечебные свойства.
Кроме того, в данной рекламе используется словесный образ медицинского работника.
Следовательно, рассматриваемая реклама содержит признаки нарушения пп. 4 и 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе".
В связи с тем, что указанная реклама содержит признаки нарушения требований пп. 4 и 6 ч. 5 ст. 5 Федерального закона "О рекламе", Иркутским УФАС России 19.04.2012 возбуждено дело N 747.
Порядок возбуждения и рассмотрения данной категории дел определен Правилами рассмотрения антимонопольным органом ***, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 508 от 17.08.2006 (далее - Правила).
Определением N 747 от 19.04.2012 рассмотрение дела о нарушении рекламного законодательства назначено на 18.05.2012 в 10 часов 30 минут.
К участию в рассмотрении дела привлечены: Управление Росздравнадзора по Иркутской области, ООО "Ш".
В ходе рассмотрения дела законный представитель ООО "Ш" С.Т.К. пояснила, что фиточай Байкальский "Р" был зарегистрирован как биологически активная добавка. В настоящее время идет процедура перерегистрации в качестве биологически активной добавки. Данная процедура очень длительная, так как осуществляется в г. Москве. Нарушение требований законодательства о рекламе признала. Данная реклама в настоящее время не распространяется.
Также представила следующие документы: выписка из ЕГРЮЛ N 8467В/2011 от 21 февраля 2011 года ООО "Ш"; копия свидетельства о государственной регистрации ООО "Ш" серии 38 N 002393402; копия устава ООО "Ш"; копия санитарно-эпидемиологического заключения N 77.99.20.937.Б.000118.06.04 от 11.06.2004; копия приказа о назначении генерального директора ООО "Ш".
На основании представленных документов Комиссией установлено следующее.
Общество с ограниченной ответственностью "Ш", сокращенное наименование ООО "Ш", зарегистрировано в качестве юридического лица 27.05.1996 регистрационной палатой г. Иркутска за номером: 87-1646 ИРП. 23.10.2002 инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому округу г. Иркутска присвоен основной государственный регистрационный номер: 1023801539607.
В соответствии с п. 2.2 устава ООО "Ш" основными видами деятельности общества в числе прочих являются:
- сбор, закуп, хранение, производство, оптовая и розничная торговля ангро, дикорастущих лекарственных трав и растений;
- закуп, хранение, производство, оптовая и розничная торговля сырья, готовых лекарственных средств, разрешенных к применению в РФ, изделия медицинского назначения.
Согласно приказу от 01.06.2011 генерального директора ООО "Ш" С.Т.К. генеральным директором ООО "Ш" назначена С.Т.К.
Из представленного санитарно-эпидемиологического заключения N 77.99.20.937.Б.000118.06.04 от 11.06.2004, установлено, что продукция: биологически активная добавка к пище "Фиточай Байкальский "Р" соответствует санитарным правилам. Заключение действительно до 11.06.2009.
Таким образом, на основании представленных письменных пояснений и документов Комиссия приходит к выводу о том, что рекламируемый фиточай Байкальский "Р" не является лекарственным средством (в Государственном реестре лекарственных средств не зарегистрирован), кроме того на момент распространения рекламы не являлся биологически активной добавкой к пище.
В соответствии с п. 4 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" в рекламе не допускается использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников.
Согласно п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
В рекламе фиточая Байкальский "Р", распространенной на странице 7 газеты "БИЗНЕС уиК" N 25 (453) от 15.11.2011, используется образ медицинского работника и содержатся указания на лечебные свойства объекта рекламирования.
Следовательно, реклама фиточая Байкальский "Р" нарушает требования пп. 4 и 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе", так как не допускается использование образов медицинских работников, а также не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
В соответствии с п. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ ответственность за нарушение требований пп. 4 и 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" несет рекламодатель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ).
Из представленных письменных пояснений и документов установлено, что рекламодателем рекламы фиточая Байкальский "Р" является ООО "Ш".
На основании части 1 пункта 2 статьи 33, части 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ООО "Ш", распространенную на странице 7 газеты "БИЗНЕС уиК" N 25 (453) от 15.11.2011, следующего содержания: "Я, Е.С.Ш., - врач высшей категории, доцент кафедры акушерства и гинекологии Института усовершенствования врачей, хочу сказать, что причиной недомогания и плохого настроения у женщин, в основном, являются хронические женские болезни. Советую обратить внимание на новый высокоэффективный Байкальский фиточай "Р" Иркутского производителя ООО "Ш". "Р" благодаря своему уникальному составу из экологически чистых трав избавляет от женских болезней, возвращает красоту и здоровье, способность любить и быть любимой. Фиточай "Р" обладает антибактериальным и противовоспалительным действием. Я рекомендую фиточай "Р" при хронических гинекологических заболеваниях, изменениях гормонального фона, нарушениях менструального цикла, обильных и болезненных месячных, непроходимости труб, бесплодии, эндометритах, вагинитах и полипах, спаечных болезнях, миомах. Реклама. Эти и многие другие травы можно приобрести: в центре фитофармакологии "Д", <...>; далее по тексту. Справа имеется фотография девушки с цветами и надписью "Р", ООО "Ш", фиточай Байкальский, 20 фильтр-пакетиков по 1,5 грамма. ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ, НЕОБХОДИМО ПРОКОНСУЛЬТИРОВАТЬСЯ СО СПЕЦИАЛИСТОМ", в связи с нарушением пп. 4 и 6 ч. 5 ст. 5 Федерального закона "О рекламе", а именно в связи с тем, что в указанной рекламе не допускается использование образов медицинских работников, а также не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
2.Предписание не выдавать в связи с тем, что указанная реклама не распространяется.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 25 мая 2012 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение 3-х месяцев со дня его принятия.