Решение Иркутского УФАС России от 10.02.2012 г № 50

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
рассмотрев дело № 2156 от 30.12.2011г., возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения 13.08., 15.08., 17.08., 20.08., 22.08., 23.08., 24.08., 27.08., 28.08., 29.08., 30.08., 31.08.2011г. в эфире телепрограммы «Иркутское время» на телеканале «ТНТ-Иркутск» следующего содержания: видеоряд строящихся домов, движение специальной строительной техники, с использованием образа несовершеннолетнего ребенка строящего из детских кубиков фигуры домов. Видеоряд сопровождается следующим закадровым аудиотекстом: «Коттеджный поселок Хрустальный, красивая архитектура, близость к городу, разумная стоимость. 90 семей уже сделали свой выбор, звоните 999-700, также присутствует статичный визуальный текст: «Коттеджный поселок Хрустальный, последние 9 участков, 8(3952) 999-700 www. hrustalni.ru»,
в присутствии представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
Некоммерческое партнерство по управлению, эксплуатации и благоустройству жилого и нежилого фонда «Перспектива», сокращенное наименование НП «Перспектива»
в присутствии заинтересованного лица:
ООО «Алькасар Иркутск»
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в целях осуществления государственного контроля по соблюдению требований законодательства о рекламе и пресечения распространения ненадлежащей рекламы, в соответствии с требованиями статьи 33, 34 Федерального закона «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г., в период с «05» сентября 2011 года по «30» сентября 2011 года проведена плановая выездная проверка общества с ограниченной ответственностью «Медиа-Сервис».
В результате проверки была выявлена реклама, распространенная 13.08., 15.08., 17.08., 20.08., 22.08., 23.08., 24.08., 27.08., 28.08., 29.08., 30.08., 31.08.2011г. в эфире телепрограммы «Иркутское время» на телеканале «ТНТ-Иркутск» следующего содержания: видеоряд строящихся домов, движение специальной строительной техники, с использованием образа несовершеннолетнего ребенка строящего из детских кубиков фигуры домов. Видеоряд сопровождается следующим закадровым аудиотекстом: «Коттеджный поселок Хрустальный, красивая архитектура, близость к городу, разумная стоимость. 90 семей уже сделали свой выбор, звоните 999-700, также присутствует статичный визуальный текст: «Коттеджный поселок Хрустальный, последние 9 участков, 8(3952) 999-700 www. hrustalni.ru».
Согласно Свидетельству о государственной регистрации юридического лица серии 38 № 001040088, общество с ограниченной ответственностью «Медиа-Сервис» (сокращенное наименование – ООО «Медиа-Сервис») зарегистрировано Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Шелехову Иркутской области 17 сентября 2000 г. за основным государственным регистрационным номером 1023802254850.
В соответствии с п. 2.2. Устава ООО «Медиа-Сервис», предметом деятельности Общества является любая разрешенная законодательством Российской Федерации деятельность, в том числе: телевещание на территории Российской Федерации; создание и распространение телевизионных и радиопрограмм с использованием эфирных и кабельных систем связи; производство, размещение и распространение всех видов рекламной продукции; производство и реализация теле-, кино-, аудио-, видеопродукции, ее коммерческий прокат, а также распространение иными способами и т.д.
ООО «Медиа-Сервис» является учредителем средства массовой информации (далее СМИ) «Иркутское время», на основании свидетельства о регистрации СМИ ЭЛ № ФС13-0098 от 17 августа 2007г., выданного Восточно-Сибирским управлением Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия.
14.02.2011г. Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций выдана ООО «Медиа-Сервис» лицензия серии ТВ № 17680 от 14.02.2011г. на осуществление телевизионного вещания, сроком действия до 19.02.2016г.
Форма периодического распространения массовой информации – телепрограмма.
Способ распространения продукции СМИ – эфирное вещание.
Наименование распространяемых средств массовой информации – «Иркутское время», «ТНТ».
В пункте 3 приложения № 2 к лицензии № 17680 указано, что рекламные сообщения и материалы распространяются в порядке, предусмотренном законодательством РФ о рекламе.
Согласно приложению № 3 к лицензии № 17680, территория вещания обозначена – г. Иркутск, время вещания указано как – ежедневно, круглосуточно.
Между ООО «Медиа-Сервис» и ОАО «ТНТ-Телесеть» заключен Лицензионный договор № РС/293/ПР от 29.12.2007г.
По данному договору, ОАО «ТНТ-Телесеть» (Телесеть) предоставляет ООО «Медиа-Сервис» (Вещатель) право на прямое (в режиме реального времени) одноразовое сообщение в эфир (ретрансляцию) сообщения телепередач Телесети на территории вещания, указанной в лицензии Вещателя (г. Иркутск 31 ТВК), с учетом часовых поясов территории, с использованием технических средств эфирного телевещания, находящихся как в собственности Вещателя, так и в собственности других организаций.
Кроме того, между ООО «Медиа-Сервис» и ООО «Алькасар-Медиа» заключен Агентский договор № АМ-Ю-049/08 от 01.12.2008г.
Из предмета указанного договора следует, что ООО «Медиа-Сервис» выступившее в качестве (Принципала) поручило, а ООО «Алькасар-Медиа» выступившее в качестве (Агента), приняло на себя обязательство совершать от своего имени, в интересах и за счет Принципала сделки по реализации услуг Принципала по размещению рекламных материалов в Эфире Телеканала (заключать рекламные договоры), в том числе спонсорской рекламы, а также совершать иные юридические и фактические действия, связанные с распространением в Эфире телеканала рекламных материалов.
ООО «Медиа-Сервис» представлены: записи рекламных роликов, распространенных ООО «Медиа-Сервис» в эфире телеканала «ТНТ» в период времени с 01 июля 2011 года по 31 августа 2011 года; эфирные справки о дате и времени выхода в эфир рекламных роликов в указанный период.
Из представленных письменных пояснений генерального директора ООО «Алькасар-Иркутск» Игнатенко А.Ю. установлено, что рекламодателем и рекламопроизводителем рекламы коттеджного поселка «Хрустальный» является НП «Перспектива».
Из представленных письменных пояснений директора НП «Перспектива» Барышникова О.Б. установлено, что рекламодателем рекламы коттеджного поселка «Хрустальный» в эфире телеканала «ТНТ», вещаемого в городе Иркутске является некоммерческое партнерство по управлению, эксплуатации и благоустройству жилого и нежилого фонда «Перспектива». Рекламопроизводителем является - маркетинговый отдел НП «Перспектива». НП «Перспектива» на основании договора аренды земельного участка для его комплексного освоения № 81 от 16.03.2010г. производит комплексное освоение земельного участка, предоставленного на праве аренды, в том числе проведение инфраструктуры (дорог, водоснабжение, электричество и др.) и благоустройства территории. На основании п. 4 ст. 30, п. 9 ст. 22 Земельного кодекса РФ, НП «Перспектива» как арендатор земельного участка для его комплексного освоения имеет право, независимо от срока договора аренды земельного участка, передать свои права и обязанности по этому договору третьему лицу. При этом к новому правообладателю переходят обязанности по выполнению указанных в п. 3 ст. 30 ЗК РФ требований, касающихся комплексного освоения земельного участка в целях жилищного строительства. Таким образом, права и обязанности, в том числе по жилищному строительству на указанных земельных участках переданы НП «Перспектива» третьим лицам, включая обязательства по жилищной застройке территории. Указанные лица являются физическими лицами, осуществляющими индивидуальное жилищное строительство на переданных им земельных участках. Разрешения на строительство на указанных земельных участка физические лица получают самостоятельно, реализуя свои обязательства по жилищному строительству В соответствии со ст. 19 Федерального закона о долевом участии в строительстве, проектная декларация опубликовывается и размещается застройщиком многоквартирных домов. В приведенной выше рекламе речь идет о предоставлении земельных участков непосредственно под индивидуальное жилищное строительство. Размещение проектной декларации на индивидуальное жилищное строительство физическими лицами не требуется. НП «Перспектива» является арендатором земельного участка. Собственником земельного участка является Администрация Иркутского района. Передача земельных участков иным лицам осуществляется в основном на основании договоров цессии (переуступки прав и обязанностей по договору аренды). Также с клиентами заключаются индивидуальные договора подряда и услуг на строительство дорог, тротуаров, заборов, благоустройство территории, строительство фундаментов и т.д. В настоящий момент все земельные участки распределены, т.е. продажа земельных участков не ведется.
Согласно представленной эфирной справке, рекламный видеоролик коттеджного поселка «Хрустальный» распространялся путем выхода в эфир телеканала ТНТ – г. Иркутск 13 раз – 13.08.2011 г. в 11 часов 22 минуты; 15.08.2011г. в 22 часа 09 минут; 17.08.2011г. в 22 часа 11 минут; 20.08.2011г. в 10 часов 20 минут; 22.08.2011г. в 20 часов 24 минуты; 23.08.2011г. в 22 часа 49 минут; 24.08.2011г. в 22 часа 45 минут; 27.08.2011г. в 10 часов 40 минут, в 14 часов 18 минут; 28.08.2011г. в 10 часов 53 минуты; 29.08.2011г. в 20 часов 23 минуты; 30.08.2011 г. в 22 часа 09 минут; 31.08.2011г. в 22 часа 47 минут.
06 июля 2011 г. между ООО «Алькасар Иркутск» и НП «Перспектива» заключен договор № 166-11 на распространение рекламных материалов. В соответствии с данным договором, ООО «Алькасар Иркутск» обязуется по заданию НП «Перспектива» оказывать услуги по распространению в эфире Телекомпании (ОАО «Телекомпания НТВ» (телеканал Телекомпания НТВ), ООО «Медиа Сервис (телеканал ТНТ телепрограмма «Иркутское время»), ОАО «ТВ – Центр» (Телеканал ТВ Центр – Москва)), рекламных материалов, предоставленных НП «Перспектива» на условиях, указанных в договоре.
Согласно приложению от 29.07.2011г. к Договору № 166-11 от 06.07.2011 г., ООО «Алькасар Иркутск» обязуется оказать НП «Перспектива» услуги по размещению рекламных материалов Хрустальный август_10 (10с), в эфире телеканала ТНТ – г. Иркутск в период с 01.08.2011 г. по 31.08.2011 г. (включительно).
Стоимость услуг по размещению указанных рекламных материалов за период с 01.08.2011 г. по 31.08.2011 г. (включительно) составляет 45 000 (сорок пять тысяч) рублей.
Платежным поручением № 588 от 08.08.2011г. НП «Перспектива» оплатило в адрес ООО «Алькасар Иркутск» 45 000 рублей. В назначении платежа в платежном поручении № 588 указано: «Оплата по счету № 1365-ТНТ/ИРК. За оказание услуг по размещению рекламных материалов сумма 45000-00.
Согласно статье 3 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ:
1) реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
2) объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
3) товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
В рассматриваемой рекламе коттеджного поселка «Хрустальный» объектами рекламирования выступают непосредственно сам поселок «Хрустальный», а также реализуемые в данном поселке земельные участки.
На основании пункта 13 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», не достоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар.
Указанная реклама требует фактического и документарного обоснования. Вместе с тем из текста рекламы невозможно установить достоверность сведений, содержащихся в рекламе.
В связи с тем, что указанная реклама содержит признаки нарушения требований п. 13 ч. 3 ст. 5 Федерального Закона «О рекламе» Иркутским УФАС России, 30.12.2011г. возбуждено дело № 2156.
Порядок возбуждения и рассмотрения данной категории дел определен Правилами рассмотрения антимонопольным органом, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации № 508 от 17.08.2006 г. (Далее - Правила).
Определением № 2156 от 30.12.2011 года рассмотрение дела о нарушении рекламного законодательства назначено на 27.01.2012г. в 10 часов 00 минут.
27.01.2012 года на рассмотрение дела от НП «Перспектива» явились законный представитель Барышников Олег Борисович и представитель по доверенности № 1 от 26.01.2011г. Антонова Ольга Александровна. От ООО «Алькасар Иркутск» явился законный представитель Игнатенко Александр Юрьевич.
Законный представитель ООО «Алькасар Иркутск» Игнатенко А.Ю. на рассмотрение дела представил следующие документы: Устав ООО «Алькасар Иркутск», решение № 15 от 30.08.2011г., приказ № ИРК00000011 от 02.09.2011г.
В соответствии с п. 2.2 ст. 2 устава, общество осуществляет в числе прочих, следующие виды деятельности:
- рекламная деятельность;
- полиграфическая деятельность;
- издательская деятельность;
- деятельность информационных агентств;
Согласно решению № 15 единственного учредителя ООО «Алькасар Иркутск» от 30.08.2011г. генеральным директором ООО «Алькасар Иркутск» назначен Игнатенко Александр Юрьевич.
На основании приказа № ИРК00000011 от 02.09.2011г. к исполнению обязанностей генерального директора ООО «Алькасар Иркутск» с 02.09.2011г. приступает Игнатенко Александр Юрьевич.
Законный представитель ООО «Алькасар Иркутск» Игнатенко А.Ю. пояснил, что 06.07.2011г. между ООО «Алькасар Иркутск» и НП «Перспектива» заключен договор, согласован график выхода в эфир данной рекламы. 25.07.2011г. был подписан акт приемки работ обеими сторонами, работы выполнены, реклама распространена, оплата за нее произведена. Данный рекламный ролик представил рекламодатель, ООО «Алькасар Иркутск» изменения в данный ролик не вносило.
Законный представитель НП «Перспектива» Барышников О.Б. признал нарушение требований рекламного законодательства, а также пояснил, что произошла техническая ошибка при подаче рекламы. Первично в рекламе была согласована фраза «Более 90 семей» приобрели земельные участки в поселке «Хрустальный», однако в рекламе написано четко «90 семей» приобрели земельные участки в поселке «Хрустальный», таким образом, это не соответствует действительности. В рекламе ни в коем случае не должна была звучать фраза «90 семей», поскольку эта составляющая меняется каждый день, особенно в тот период времени, когда шла активная рекламная компания. Фактически в день продавался один участок, и безусловно в рекламе ни в коем случае нельзя было давать фиксированную цифру проданных участков. Это техническая ошибка, где она была допущена, на уровне изготовления ролика или монтажа, нужно уточнять. За период распространения рекламы в июле у НП «Перспектива» было продано более 100 участков. Договор на распространение рекламного ролика был заключен с ООО «Алькасар Иркутск». Данный рекламный ролик изготавливала студия. Рекламный ролик в ООО «Алькасар Иркутск» был представлен НП «Перспектива». На начало распространения первой рекламы ими было заключено 98 договоров. То есть в период до 07.07.2011г. было заключено 98 договоров. Всего у НП «Перспектива» было порядка 120 участков, не все участки выставлялись на продажу, какие-то резервировались под собственные цели. В тот период времени на продажу было выставлено всего 15 участков. Договоры сложные, земельные участки под комплексное освоение. Дело в том, что собственник земельного участка сам определяет, будет ли он брать данный участок в аренду путем переуступки прав, либо будет его выкупать у НП «Перспектива». Аренда под комплексное освоение не имеет ни чего общего с просто арендой, это совершенно иной вид права, прописанный в Земельном кодексе, а именно в п. 5 ст. 30.2 Земельного кодекса РФ. Аренда под комплексное освоение означает, что НП «Перспектива», как победитель аукциона под комплексное освоение имеет право после формирования земельных участков, выкупить участок по фиксированной ставке, цена прописана на аукционе, либо взять в аренду на длительный период времени. Идея поселка следующая, НП «Перспектива» готовит инфраструктуру, то есть дороги, тротуары, водоснабжение, электроснабжение и предоставляет земельные участки с кадастровым номером сформированные частному собственнику. Тот сам получает разрешение на строительство и застраивает данный земельный участок. Эта идеология комплексного освоения, чтобы облегчить жизнь застройщику. НП «Перспектива» предоставляет бесплатный проект дома, и подрядные организации. Все это в комплексе очень быстро позволило продать участки, потому что население оценило комплексное освоение. Проект оказался достаточно успешным. НП «Перспектива» потребовалось полтора сезона, уже в августе месяце закончили продажу участков, в сентябре участков не было. Поэтому договоры, немного сложные это зависит от собственника, брал тот в аренду либо в собственность. Плюс к этому еще осложняется тем, что у каждого собственника разные условия договора были, кто-то просил участок с инфраструктурой, кто-то без инфраструктуры, были и такие, поскольку, участки неровные. Боковые участки продавались без асфальтовой дороги и без заборов, без тротуаров по одной цене. Участки по центру продавались с определенным видом, то есть там общий забор дорогостоящий, тротуар дорогостоящий и т.д. Поэтому у каждого участка индивидуальная ситуация. Договоров на самом деле, очень огромное количество.
Кроме того, законный представитель НП «Перспектива» Барышников О.Б. на рассмотрении дела представил договоры купли – продажи недвижимого имущества и договоры переуступки прав и обязанностей по договору аренды земельного участка в количестве 98 штук.
На основании представленных документов и письменных пояснений Иркутским УФАС России установлено следующее:
В соответствии с ч 1 ст. 130 ГК РФ, к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.
На основании ч 1 ст. 131 ГК РФ, право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами.
Согласно ч. 3 ст. 433 ГК РФ, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
На момент начала распространения рекламы, 76 договоров из числа 98 представленных НП «Перспектива», были зарегистрированы в установленном законом порядке. 22 договора, из числа представленных являются предварительными (не зарегистрированные в установленном законом порядке). Вместе с тем в рекламе указано, что «90 семей уже сделали свой выбор», что воспринимается потребителем рекламы как указание на количество реализованных НП «Перспектива» участков.
Таким образом, реклама содержит несоответствующие действительности сведения о фактическом размере спроса на рекламируемый товар.
На основании пункта 13 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар.
Согласно части 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 13 частью 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель.
В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», рекламодатель – это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Из представленных письменных пояснений и документов установлено, что рекламодателем данного рекламного ролика является НП «Перспектива».
Таким образом, действия НП «Перспектива» нарушают требования п. 13 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе».
На основании части 1 пункта 2 статьи 33, части 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу НП «Перспектива», распространенную 13.08., 15.08., 17.08., 20.08., 22.08., 23.08., 24.08., 27.08., 28.08., 29.08., 30.08., 31.08.2011г. в эфире телепрограммы «Иркутское время» на телеканале «ТНТ-Иркутск» следующего содержания: видеоряд строящихся домов, движение специальной строительной техники, с использованием образа несовершеннолетнего ребенка строящего из детских кубиков фигуры домов. Видеоряд сопровождается следующим закадровым аудиотекстом: «Коттеджный поселок Хрустальный, красивая архитектура, близость к городу, разумная стоимость. 90 семей уже сделали свой выбор, звоните 999-700, также присутствует статичный визуальный текст: «Коттеджный поселок Хрустальный, последние 9 участков, 8(3952) 999-700 www. hrustalni.ru», в связи с нарушением п. 13 ч. 3 ст. 5 Федерального Закона «О рекламе», а именно в связи с тем, что реклама является недостоверной, поскольку содержит не соответствующие действительности сведения о фактическом размере спроса на рекламируемый товар.
2.Предписание не выдавать, в связи с добровольным устранением нарушения.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 10 февраля 2012 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение 3-х месяцев со дня его принятия.