Решение Иркутского УФАС России от 27.05.2011 г № 368
О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело N 705 от 03.05.2011, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, по факту распространения на странице 37 журнала "Women 's club", декабрь, 2010 рекламы со следующей текстовой информацией: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...>,
Установила:
В Иркутское УФАС России поступило заявление ООО "А" (вх. N 1729 от 09.03.2011) с просьбой проверить законность использования статуса "Автошкола" руководителем автошколы "Д" М.Ю.Н.
В заявлении также указано, что реклама автошколы "Д" неоднократно распространялась в местных печатных изданиях, однако данных о получении лицензии автошколой в Федеральной службе по контролю и надзору в сфере образования Иркутской области отсутствуют.
К заявлению приложен экземпляр журнала "Women 's club", декабрь, 2010, копия страницы справочника "ДубльГис".
На странице 37 журнала "Women 's club" декабрь 2010 содержится реклама со следующей текстовой информацией: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...>".
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с частью 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
В связи с обнаружением признаков нарушения рекламного законодательства Иркутским УФАС России 03.05.2011 по факту распространения в журнале "Women 's club", декабрь, 2010 на стр. 37 рекламы со следующей текстовой информацией: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...> возбуждено дело N 705. Лицами, участвующими в деле, признаны: ИП М.Ю.Н., Ш.Е.Д, ООО "А". Рассмотрение дела назначено на 27.05.2011.
27.05.2011 в ходе рассмотрения дела Ш.Е.В. пояснила, что экземпляр журнала "Women 's club", имеющийся в материалах дела, является образцом и предназначен для наглядного ознакомления потенциальных рекламодателей. Таких экземпляров было изготовлено около 70 штук. Реклама, содержащаяся в данных экземплярах, не заказывалась теми лицами, о которых идет речь в рекламах. Плата за распространение не взималась. Макет рекламы автошколы "Д" был разработан самостоятельно журналом. В рекламе использованы фотографии из сети Интернет и номер телефона ИП М.Ю.Н. Данный номер ей был известен, поскольку она знакома с ИП М.Ю.Н. Он не возражал против распространения рекламы, однако данный макет не видел.
Кроме того, Ш.Е.Д. 31.03.2011 в Иркутское УФАС России были представлены письменные пояснения (вх. N 2526) о том, что на момент выпуска данного номера в декабре 2010 г. журнал "Women 's club" не распространялся, а пробные экземпляры были представлены будущим рекламодателям для ознакомления с примерной тематикой журнала. На основании этого макет автошколы "Д" рекламной продукцией не является, а потому письменных договоров с этой организацией заключено не было, а данный текст был создан с устного соглашения с М.Ю.Н. В связи с чем финансовые средства за единичное использование данного макета не принимались. Официальный выпуск журнала "Women 's club" начал осуществляться на основании полученной лицензии от 24.02.2011 Пи N ТУ38-00311, выданной Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Иркутской области. Первый выпуск журнала для распространения осуществился в марте 2011 г.
Также Ш.Е.Д. представлено свидетельство о регистрации СМИ - журнала "Women 's club" ПИ N ТУ38-00311 от 24.02.2011.
В ходе рассмотрения дела ИП М.Ю.Н. поддержал пояснения Ш.Е.В., а также дополнил, что к нему обратились сотрудники журнала "Women 's club" с предложением разместить макет в журнале. Финансовая возможность заказать распространение рекламы у него отсутствовала. Журнал разработал самостоятельно макет, для ознакомления его не представлял. М.Ю.Н. является генеральным директором НОУ "А". Данная организация не осуществляет образовательной деятельности. В настоящее время М.Ю.Н. осуществляет индивидуальную предпринимательскую деятельность, работает мастером производственного обучения по вождению на автомобиле. Он вначале обучает пользоваться автомобилем, затем проводит занятия на автодроме. Лицензия на осуществление подготовки и переподготовки водителей автотранспортных средств отсутствует, поскольку деятельность не подпадает под обязательные требования о лицензировании деятельности образовательных учреждений.
ИП М.Ю.Н. в Иркутское УФАС России 04.04.2011 представлены письменные пояснения (вх. N 2642) о том, что никаких финансовых и договорных взаимоотношений с журналом "Women 's club" у него не было. ИП М.Ю.Н. был представлен журнал-буклет и разъяснено, что такая реклама может существовать в реальном журнале, если автошкола "Д" получит лицензию. Пока этого не произошло.
К данным пояснениям приложены: свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, свидетельство о внесении записи в ЕГРИП, свидетельство о постановке на учет российской организации в налоговом органе, свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ, свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории российской Федерации.
Иркутским УФАС России в ходе рассмотрения дела установлено следующее:
Журнал "Women 's club" зарегистрирован в качестве средства массовой информации 24.02.2011, учредителем является Ш.Е.Д.
До момента регистрации журнала в качестве СМИ был разработан и изготовлен журнал "Women 's club", декабрь, 2010.
Из пояснений Ш.Е.Д. следует, что данный журнал был издан небольшим тиражом (около 70 экземпляров) и являлся фактически образцом, предназначенным для наглядного ознакомления потенциальных рекламодателей. Реклама, содержащаяся в данных экземплярах, не заказывалась теми лицами, о которых идет речь в рекламах, содержащихся в журнале.
В данном журнале на стр. 37 распространена реклама со следующей текстовой информацией: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...>.
Учредителем и генеральным директором Негосударственного образовательного учреждения "А", о котором идет речь в данной рекламе, является М.Ю.Н., что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.
В соответствии со свидетельством о государственной регистрации от 19.08.2008 М.Ю.Н. также зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.
Макет данной рекламы был разработан самостоятельно журналом с использованием фотографий из сети Интернет. ИП М.Ю.Н. данный макет не представлялся. Оплата за разработку макета и распространение рекламы с ИП М.Ю.Н. не взималась.
Пояснения Ш.Е.Д. о том, что информация: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...>, распространенная в журнале "Women 's club", декабрь, 2010 г. журнале на стр. 37, не является рекламой, Комиссией отклонены по следующим основаниям.
Реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
В Письме Федеральной антимонопольной службы от 5 апреля 2007 г. N АЦ/4624 разъяснено, что в данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.
Журнал "Women 's club", декабрь, 2010 года, не содержит каких-либо пометок о том, что экземпляр является пробным, предназначен для определенного круга лиц.
Кроме того, данный журнал представлен лицом, ООО "А", не являющимся рекламодателем реклам, содержащихся в данном журнале.
Таким образом, журнал "Women 's club", декабрь, 2010 года содержит неперсонифицированную информацию о лицах, товарах, услугах (в т.ч. информацию об автошколе "Д"); распространен среди неопределенного круга лиц.
Следовательно, информация следующего содержания: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...>, распространенная в журнале "Women 's club", декабрь, 2010 года стр. 37, является рекламой.
К отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации применяется ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006.
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 данного федерального закона объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама
Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
В результате распространения рассматриваемой рекламы внимание потребителей привлекается непосредственно к автошколе "Д" и услугам, оказываемым в данной школе.
Следовательно, объектом рекламирования в данной рекламе является автошкола "Д" и услуги, оказываемые в данной автошколе.
Согласно выписке и ЕГРЮЛ основным видом деятельности НОУ "А" является обучение водителей автотранспортных средств - код ОКВЭД 80.41.1.
В соответствии с ОКВЭД "Обучение водителей автотранспортных средств" (код 80.41.1.) относится к группе "Обучение водителей транспортных средств" (код 80.41), подклассу "Образование для взрослых и прочие виды образования" (код 80.4), классу "Образование" (код 80).
Таким образом, обучение водителей автотранспортных средств является образовательной деятельностью.
В пункте 105 статьи 17 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" указано, что в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензированию подлежит образовательная деятельность по образовательным программам.
10.05.1994 Минтрансом РФ издан Приказ N 26 "О лицензировании образовательных учреждений, осуществляющих подготовку и переподготовку водителей автотранспортных средств" (далее - Приказ).
Согласно данному Приказу с 1 июня 1994 года введено в действие Временное положение о лицензировании образовательных учреждений, осуществляющих подготовку и переподготовку водителей автотранспортных средств, утвержденное Министерством образования Российской Федерации и Министерством транспорта Российской Федерации (далее - Положение).
В пунктах 1 и 2 Положения указано, что лицензирование образовательных учреждений, ведущих подготовку и переподготовку водителей автотранспортных средств, производится в соответствии с Законом Российской Федерации "Об образовании" с целью государственного регулирования данного вида деятельности, повышения уровня профессиональной подготовки водителей. Лицензированию подлежит деятельность образовательных учреждений, осуществляющих подготовку и переподготовку водителей автотранспортных средств категорий B, C, D, E и мастеров производственного обучения вождению.
Следовательно, деятельность образовательных учреждений, осуществляющих подготовку и переподготовку водителей автотранспортных средств категорий B, C, D, E, подлежит лицензированию.
Иркутским УФАС России установлено, что у НОУ "А" лицензия на осуществление подготовки и переподготовки водителей автотранспортных средств отсутствует.
В соответствии с частью 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Таким образом, реклама услуг автошколы "Д" распространена в отсутствии у данной школы лицензии на осуществление подготовки и переподготовки водителей автотранспортных средств, что является нарушением требований части 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с частью 6 и частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований части 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе" несут рекламодатель и рекламораспространитель.
Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе").
Исходя из пояснений Ш.Е.Д. и ИП М.Ю.Н., следует, что объект рекламирования и содержание рекламы определены Ш.Е.Д.
Согласно информации, содержащейся в журнале "Women 's club", декабрь, 2010, следует, что редактором данного журнала выступила Ш.Е.Д.
Таким образом, лицом, определившим объект рекламирования и содержание рассматриваемой рекламы и допустившим ее распространение, является Ш.Е.Д.
С учетом изложенного, исходя из понятий "рекламодатель" и "рекламораспространитель", следует, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является Ш.Е.Д.
В соответствии со статьей 38 ФЗ "О рекламе" нарушение рекламораспространителями, рекламодателями, рекламопроизводителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что реклама автошколы "Д" в рассматриваемом варианте в настоящее время не распространяется.
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространенную в журнале "Women 's club", декабрь, 2010 на стр. 37, со следующей текстовой информацией: "Чтобы ездить по таким дорогам, недостаточно просто купить права... Автошкола "Д" Автошкола "Д"/<...>, поскольку данная реклама не соответствует требованием части 7 статьи 7 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ, в связи с отсутствием лицензии на осуществление рекламируемого вида деятельности.
2.Предписание не выдавать в связи с тем, что реклама в настоящее время не распространяется.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 9 июня 2011 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.