Решение Иркутского УФАС России от 26.01.2011 г № Б/Н
Установила:
В управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области поступило заявление (Вх. № 9091 от 21.10.2010г.) от гражданина Лазарева А.С., содержащее сведения о том, что в апреле месяце 2010г. на АЗС «ЛюксОйл» (ИП Тихвинская Л.В.) проводилась акция по перепрограммированию дисконтных карт «ЛюксОйл». При этом, при сборе карт для перепрограммирования указывалось, что владельцы карт получат скидку в размере 15% от номинальной стоимости литра топлива, установленного на день заправки. В течении всего времени действия акции, Лазарев А.С. заправлял автомобиль топливом с 10% скидкой как до сдачи карты на перепрограммирование. Кроме того, в рекламе, распространяемой в июле – августе месяце 2010г. на «ЛюксОйл», а также в эфире радиостанции Радио ХИТ-ФМ указывалось, что бывшие владельцы карт получат скидку в размере 15% от номинальной стоимости литра топлива. Однако, 27.06.2010г. при заправке топлива, Лазарев А.С. получил скидку в размере 5%, а после осуществления заправки было сообщено, что скидка для всех карт является накопительной. По мнению Лазарева, данное несоответствие не только явилось грубейшим нарушением ФЗ «О рекламе», но и нарушило права Лазарева А.С. как потребителя, и фактически причинило убытки в размере 100 рублей (10% от оплаченной суммы).
По данному заявлению проведено расследование, в ходе которого антимонопольным органом установлено следующее:
16.11.2010г. в адрес Иркутского УФАС России на запрос № 9309-13 от 09.11.2010г. поступили письменные пояснения (вх.№ 9820) ИП Тихвинской Л.В. из содержания которых следует, что в период с 22.06.2010г. по 27.06.2010г., ИП Тихвинская Л.В. разместила в эфире радиостанции ХИТ ФМ рекламный ролик, информирующий клиентов АЗС ЛюксАвто относительно того, что сданные ранее для переформатирования дисконтные карты готовы к раздаче после проведения мероприятия по установке новой схемы обслуживания на АЗС ЛюксАвто. Ранее (до 2009г.) данные дисконтные карты давали держателям фиксированную скидку (размер скидки 10% от розничной цены) при заправке топливом на АЗС. Ввиду невозможности по техническим причинам эксплуатирования предыдущей схемы работы по предоставлению дисконта держателем карт, ИП Тихвинская Л.В. изъяла все ранее выпущенные карты и заложив по ним новую схему работы, выдала их владельцам.
Кроме того, из письменных пояснений представленных ИП Тихвинской Л.В., следует, что после перепрограммирования скидка предоставляется по результату обслуживания в предыдущем месяце и дает ее держателю возможность получения дисконта размером 15% при покупке за предыдущий период определенного количества топлива. Информации относительно того, что переформатированные карты будут давать держателю фиксированную 15% скидку обнародовано не было. В рекламном ролике информация о том, что дисконтная карта (как отформатированная, так и вновь выпущенная) дает накопительную скидку в размере 15% звучит, ввиду чего можно сделать вывод о том, что нарушение законодательства о рекламе отсутствует.
Также ИП Тихвинская Л.В. поясняет, что рекламодателем по данной акции выступает ИП Тихвинская Л.В., рекламораспространителем является ООО «Радиомир», рекламоизготовителем ООО «РА «Медиа ХИТ».
Кроме того, ИП Тихвинской Л.В. представлены следующие документы: договор № 37А от 15.06.2010г., сценарий аудиоролика по рекламой акции, медиа-план, акт № 000333 от 28.06.2010г., счет № 367 от 22.06.2010г., письмо о зачете денежных средств, письмо об оплате в счет погашения задолженности, платежное поручение № 570 от 24.06.2010г., приказ от 10.04.2010г. № 8-о/д.
На запрос Иркутского УФАС России (исх.№9309-13 от 09.11.2010г.), направленный в адрес ООО «РА «Медиа ХИТ», получены следующие документы: устав ООО «Рекламное агентство «Медиа ХИТ», договор № 37А от 15.06.2010г., заявка на распространение рекламы в эфире радио ХИТ – FM, платежное поручение №570 от 24.06.2010г., письмо от ИП Тихвинской Л.В в адрес ООО «РА «Медиа ХИТ» с просьбой зачесть платеж, осуществленный платежным поручением № 570 от 24.06.2010г. в счет расчетов с ИП Тихвинской Л.В., сценарий аудиоролика, эфирная справка, лицензия на осуществление радиовещания.
Согласно п. 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе», реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 2 данной статьи, объектом рекламирования – является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама
В силу части 1 статьи 5 ФЗ «О рекламе», реклама должна быть добросовестной и достоверной, недобросовестная реклама, недостоверная реклама не допускается.
На основании части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе», не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
В связи с тем, что указанный рекламный ролик содержал признаки нарушения части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе», определением Иркутского УФАС России № 317/р от 27.12.2010г. возбуждено дело по признакам нарушения рекламного законодательства.
В ходе рассмотрения дела по существу, представитель ИП Тихвинской Л.В. устно пояснила, что, действительно рассматриваемый рекламный аудиоролик не содержит всей существенной информации об акции по переформатированию дисконтных карт «ЛюкАвто», в связи с чем, при обращении граждан с претензиями к руководству АЗС «ЛюксАвто» о несоответствии рекламной информации действительным условиям предоставления дисконтной скидки, таким лицам предоставляется дисконтная скидка размером 15%, поскольку ИП Тихвинская Л.В. дорожит постоянными клиентами и не желает наступления негативных последствий, которые могут выразиться в оттоке клиентов от АЗС «ЛюксАвто».
Также представитель ИП Тихвинской Л.В. представила в письменном виде заявление, согласно которому, карта № 0469 102345 была ошибочно запрограммирована и тем самым ввела в заблуждение клиента (Лазарева А.С.), данное несоответствие будет устранено до 27.01.2011г.
В ходе рассмотрения дела Комиссия Иркутского УФАС России исследовала представленные ИП Тихвинской Л.В., ООО «РА «Медиа ХИТ» и Лазаревым А.С. документы, при этом выслушав лиц, участвующих в рассмотрения дела, пришла к следующему выводу:
В соответствии с приказом ИП Тихвинской Л.В. от 10.04.2010г. № 8-о/д, с целью проведения рекламной кампании на АЗС «ЛюксАвто» по обмену ранее выпущенных в оборот дисконтных карт на карты с накопительной 15% скидкой и по продаже карт с накопительной 15% скидкой в период с 23.04.2010г. по 31.12.2010г., ИП Тихвинская Л.В. приказала:
- разработать макет дисконтной карты нового образца.
- разработать систему мероприятий по изъятию, форматированию и выдаче карт держателям.
- разработать текст рекламного ролика о возврате карт владельцам с 15% накопительной скидкой и разместить его в эфире радиостанции в период с 22.06.2010г. по 27.06.2010г.
- ответственной за проведение всех вышеуказанных мероприятий назначить Родину Ю.В.
15.06.2010г. между ООО «Рекламное агентство «Медиа ХИТ» и ИП Тихвинская Л.В. заключен договор № 37А, в соответствии с которым ИП Тихвинская Л.В., выступая в качестве заказчика, поручила ООО «Рекламное агентство «Медиа ХИТ», выступившему в качестве агентства, выполнить работы в области информационно-рекламного обслуживания в средствах массовой информации.
ООО «Рекламное агентство «Медиа ХИТ», предварительно согласовав с ИП Тихвинской Л.В. сценарий аудиоролика (что подтверждается представленным в материалы дела согласованным с ИП Тихвинской Л.В. сценарием рекламного текста аудиоролика), изготовило по заявке ИП Тихвинской Л.В. рекламный аудиоролик следующего содержания:
«В ЛюксАвто заезжал?
Заезжал.
Карту сдавал?
Сдавал.
Забирай новую!
Какую новую?
Новую пятнадцатипроцентную!!!
Всем, всем, владельцам дисконтных карт от АЗС ЛюксАвто!
Ваши новые дисконтные карты с 15% скидкой ждут вас.
А у кого не было?
А у кого не было - тот приобретает карту с накопительной скидкой 15%.
Подробности по тел. 300003 и на сайте www.luksavto.ru.
АЗС Люкс Авто! Отличное топливо по рекордным ценам».
Данный рекламный аудиоролик распространялся в эфире радиостанции «ХИТ – ФМ» в городе Иркутске, 22.06.2010 и 25.06.2010г. в 8.10, 8.40, 9.10, 13.20, 18.10, 18.50, 19.10, 20.10 часов; 23.06.2010 г. в 8.10, 8.50, 9.10, 13.20, 18.20, 18.50, 19.10, 20.10 часов; 24.06.2010г. в 8.10, 8.40, 9.10, 13.20, 18.10, 18.50, 19.10, 20.10. часов; 26.06.2010 и 27.06.2010г. в 12.20, 13.20, 13.40, 14.20, 14.40, 15.20, 16.20, 17.20 часов, что подтверждается представленным Медиа-планом, подписанным ИП Тихвинской Л.В. и ООО «РА «Медиа ХИТ».
Согласно Акту № 000333 от 28.06.2010г., услуги по изготовлению аудиоролика и размещению рекламы на радио выполнены полностью и в срок, Заказчик (ИП Тихвинская Л.В.) претензий по объему, качеству и срокам оказанию услуг не имеет.
За данные услуги (изготовление и распространение) ООО «РА «Медиа ХИТ» в адрес ИП Тихвинской Л.В. выставлен счет № 367 от 22.06.2010г. на сумму 24668 рублей.
ИП Тихвинская Л.В. письмом № 16 от 23.06.2010г. обратилось в ООО «ЛюксАвто» с просьбой оплатить счет № 367 от 22.06.2010г. на сумму 24668 рублей, в счет погашения задолженности, при этом указав в письме реквизиты ООО «РА «Медиа ХИТ».
ООО «ЛюксАвто» платежным поручением № 570 от 24.06.2010г. оплатило счет № 367 от 22.06.2010г. на сумму 24668 рублей.
ИП Тихвинской Л.В. в адрес ООО «РА «Медиа ХИТ» направлено письмо, с просьбой о зачете платежа, осуществленного ООО «ЛюксАвто» платежным поручением № 570 от 24.06.2010г., в счет зачета расчета ООО «РА «Медиа ХИТ» с ИП Тихвинской Л.В. на сумму 24668 рублей, согласно счету № 367 от 22.06.2010г.
Из анализа представленных документов, сценария аудиоролика, антимонопольным органом установлено, что из содержания данного рекламного аудиоролика следует прямой вывод, что лица, владеющие ранее выпущенными дисконтными картами и сдавшие дисконтные кары в «ЛюксАвто» для перепрограммирования, могут получит новую (перепрограммированную) карту с 15 % скидкой, иные же лица, не владеющие ранее выпущенными картами и, следовательно, не сдававшие карты для перепрограммирования, имеют возможность приобрести новую дисконтную карту с накопительной скидкой 15%.
В частности о том, что после перепрограммирования владельцы дисконтных карт получат новые карты со скидкой 15% свитетельствуют такие фразы рекламного ролика, как: «карту сдавал? Забирай новую пятнадцатипроцентную!!!», «всем всем владельцам дисконтных карт! Ваши новые дисконтные карты с 15% скидкой ждут Вас!».
При этом, согласно приказу ИП Тихвинской Л.В. от 10.04.2010г № 8-о/д, с целью проведения рекламной кампании на АЗС «ЛюксАвто» по обмену ранее выпущенных в оборот дисконтных карт на карты с накопительной 15% скидкой и по продаже карт с накопительной 15% скидкой в период с 23.04.2010г. по 31.12.2010г., ИП Тихвинская Л.В. приказала, в том числе, разработать текст рекламного ролика о возврате карт владельцам с 15% накопительной скидкой и разместить данный рекламный ролик в эфире радиостанции в период с 22.06.2010г. по 27.06.2010г.
Однако, информации о том, что новые (перепрограммированные) карты предусматривают накопительную, а не фиксированную скидку, рекламный ролик не содержит.
Непредставление информации в полном объеме в рекламном аудиоролике, привело к созданию у потребителей рекламы (лиц сдавших дисконтные карты для перепрограммирования) ложного впечатления о получении фиксированной скидки в размере 15% по вновь выпущенным дисконтным картам, полученным после перепрограммирования, при покупке топлива на АЗС «ЛюксАвто».
В рекламном аудиоролике отсутствует информация о том, что после перепрограммирования, скидка будет накопительной и будет предоставляется по результату обслуживания в предыдущем месяце и дает ее держателю возможность получения дисконта размером 15% только при покупке за предыдущий период определенного количества топлива.
Таким образом, в рекламе содержалась лишь часть информации об условиях получения скидки, что искажало сам смысл рекламной информации и не позволяло потребителям правильно, адекватно воспринимать рекламную информацию, вводило их в заблуждение, нарушая их права на получение достоверной информации о рекламируемой акции.
Реклама ИП Тихвинской Л.В. вводила в заблуждение её потребителей, приобретающих топливо на АЗС «ЛюксАвто», умалчивая о том, что скидка по перепрограммированным картам: во-первых, будет накопительной, во-вторых, будет предоставляется по результату обслуживания в предыдущем месяце и давать ее держателю возможность получения дисконта размером 15% при покупке за предыдущий период определенного количества топлива.
Таким образом рассматриваемая реклама нарушает часть 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе», поскольку не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения и использования, при этом искажается смысл информации и водятся в заблуждение потребители рекламы.
Устное ходатайство представителя ИП Тихвинской Л.В. о прекращении производства по делу, в связи с примирением сторон и предоставлению заявителю скидки размером 15% Комиссией отклонено, поскольку, в соответствии с пунктом 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.08.2006г. № 508, производство по делу может быть прекращено в следующих случаях:
а) неподтверждение в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;
б) ликвидация юридического лица, которое являлось стороной по делу и совершило действие, содержащее признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, если спорное правоотношение не допускает правопреемства;
в) смерть физического лица, которое являлось стороной по делу и совершило действие, содержащее признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;
г) вступление в законную силу решения суда, арбитражного суда, в котором дана правовая оценка фактам, явившимся основанием для возбуждения дела;
д) принятие другим антимонопольным органом решения по фактам, явившимся основанием для возбуждения дела;
е) невозможность установления лица, нарушившего законодательство Российской Федерации о рекламе, в течение сроков, определенных пунктом 27 настоящих Правил;
ж) отмена противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления до принятия антимонопольным органом решения.
Оснований прекращения производства по делу, предусмотренных указанными Правилами, Комиссией Иркутского УФАС России не установлено.
Примирение сторон не является основанием для прекращения производства по делу о нарушении рекламного законодательства. Кроме того, в ходе рассмотрения дела наличие факта нарушения Федерального закона «О рекламе» подтверждено.
Согласно пункту 5 статьи 3 ФЗ «О рекламе», рекламодатель это – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержания рекламы лицо.
В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ, ответственность за нарушение части 7 статьи 5 несет рекламодатель.
Поскольку, согласно имеющимся документам, лицом определившим объект рекламирования и содержание рекламы является ИП Тихвинская Л.В., следовательно, действия ИП Тихвинской Л.В., как рекламодателя, нарушают часть 7 статьи 5 ФЗ РФ «О рекламе».
В соответствии со статьей 38 ФЗ РФ «О рекламе», нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.
На основании пункта 2 части 1 статьи 33, части 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства от 17.08.2006 г. № 508, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу следующего содержания «В ЛюксАвто заезжал? Заезжал, карту сдавал? Сдавал, забирай новую, какую новую? Новую 15 %-ю. Всем, всем, владельцам дисконтных карт от АЗС ЛюксАвто, ваши новые дисконтные карты с 15% скидкой ждут вас. А у кого не было? А у кого не было, тот приобретает карту с накопительной скидкой 15%. Подробности по тел. 300003 и на сайте www.luksavto.ru», распространенную в период с 22.06.2010г. по 27.06.2010г. в эфире радиостанции «ХИТ ФМ» в городе Иркутске ненадлежащей, нарушающей часть 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ.
2.Выдать ИП Тихвинской Л.В. предписание о принятии мер, направленных на недопущение нарушения рекламного законодательства Российской Федерации.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 7 февраля 2011 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-01-26 Приложение к Решению от 26 января 2011 года № Б/Н Предписание