Решение Иркутского УФАС России от 12.11.2010 г № 125
О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело N 276/р от 14.10.2010, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в гипермаркете "O" рекламы в виде рекламной листовки следующего содержания: "В верхней части данной листовки размещен следующий текст: "Время любить! Время дарить! 1 февраля - 13 марта". Под текстом изображены мужчина и женщина с красными коробками в руках. В нижней части листовки содержится следующая текстовая информация: "Купи 1 любую бутылку и выиграй: сертификаты: на турбазу "Байкальские терема", туристическая компания, в салон красоты, в ресторан, условия акции: с 1 февраля - 13 марта купи 1 любую бутылку и стань участником акции "Время любить! Время дарить!" Предъяви копию чека офис-менеджеру. Копия чека выдается кассиром. Опусти копию чека в бокс и участвуй в розыгрыше призов... (далее по тексту). В левом нижнем углу изображены две бутылки водки под названием "Елань" и "Ангара", а также графическое изображение в виде овала, в центре которого содержится следующий текст: "Ангара Sibirian Vodka";
в отсутствие представителей:
лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
- рекламодатель - ООО "А";
- рекламораспространитель - ООО "П",
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области 18 февраля 2010 года выявлена рекламная листовка, распространявшаяся на входе в гипермаркет "O" по адресу: <...>.
В верхней части данной листовки размещен следующий текст: "Время любить! Время дарить! 1 февраля - 13 марта". Под текстом изображены мужчина и женщина с красными коробками в руках. В нижней части листовки содержится следующая текстовая информация: "Купи 1 любую бутылку и выиграй: сертификаты: на турбазу "Байкальские терема", туристическая компания, в салон красоты, в ресторан, условия акции: с 1 февраля - 13 марта купи 1 любую бутылку и стань участником акции "Время любить! Время дарить!". Предъяви копию чека офис-менеджеру. Копия чека выдается кассиром. Опусти копию чека в бокс и участвуй в розыгрыше призов... (далее по тексту). В левом нижнем углу изображены две бутылки водки под названием "Елань" и "Ангара", а также графическое изображение в виде овала, в центре которого содержится следующий текст: "Ангара Sibirian Vodka".
В соответствии с частью 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе" реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
Однако рассматриваемая реклама не содержит такого предупреждения.
Следовательно, данная реклама имеет признаки нарушения части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
Учитывая данные обстоятельства, Иркутским УФАС России 24 сентября 2010 года направлен запрос ООО "А" (исх. N 8003-13).
По данному запросу ООО "А" в Иркутское УФАС России представлены письменные пояснения (вх. N 8812 от 12.10.2010) о том, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО "А", рекламопроизводителем и рекламораспространителем - ООО "П". ООО "П" в соответствии с договором N б/н на изготовление и размещение рекламных материалов от 25.01.2010 занимается разработкой дизайна и текста рекламного материала продукции ООО "А", изготавливает и распространяет на рекламных площадках города Иркутска рекламные материалы. Расчеты по данному договору не произведены, поскольку между сторонами имеется соглашение об отсрочке оплаты услуг ООО "П". Подача заявки на распространение рекламы ООО "А" была осуществлена в устной форме.
ООО "А" также представлен договор N б/н на изготовление и размещение рекламных материалов от 25.01.2010.
В соответствии с данным договором, ООО "П" приняты обязательства по разработке и изготовлению в отношении товара ООО "А" рекламных материалов, адресованных неопределенному кругу лиц и направленных на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
14 октября 2010 года Иркутским УФАС России в связи с обнаружением признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе возбуждено дело N 276/р. Лицами, в действиях которых содержатся признаки нарушения рекламного законодательства, признаны: ООО "П", ООО "А". Рассмотрение дела назначено на 3 ноября 2010 года.
3 ноября 2010 года для участия в рассмотрении данного дела в Иркутское УФАС России ООО "А" направлен представитель - К.М.Ю. (доверенность N б/н от 29.10.2010).
Комиссией Иркутского УФАС России принято решение об отложении рассмотрения дела N 276/р по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в связи с отсутствием в материалах дела доказательств извещения ООО "П" о времени и месте рассмотрения данного дела. Представитель ООО "А" уведомлен о дате времени, на которое отложено рассмотрение дела, под роспись.
В соответствии с определением N 293 от 03.11.2010 рассмотрение дела N 276/р отложено на 12 ноября 2010 года.
12 ноября 2010 года в Иркутское УФАС России законный представитель ООО "П", законный представитель ООО "А" для участия в рассмотрении дела N 276/р не явились, представители также направлены не были.
Комиссией установлено, что определение N 293 от 03.11.2010 направлено ООО "П", ООО "А" по почте. Кроме того, Иркутским УФАС России ООО "П" и ООО "А" направлены телефонограммы и факсограммы о времени и месте рассмотрения данного дела. Также сотрудниками Иркутского УФАС России осуществлен выезд по юридическому адресу ООО "П" с целью вручения определения N 293 от 03.11.2010, о чем составлен соответствующий акт, однако установлено, что по юридическому адресу данная организация отсутствует.
Таким образом, Иркутским УФАС России приняты все разумные и необходимые меры для извещения ООО "П" и ООО "А" о времени и месте рассмотрения данного дела.
Учитывая данные обстоятельства, Комиссия пришла к выводу о возможности рассмотрения дела N 276/р в отсутствие ООО "П" и ООО "А".
12 ноября 2010 года Комиссией Иркутского УФАС России рассмотрено дело N 276/р по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
На основании представленных пояснений и документов Комиссией установлено следующее.
Согласно письменным пояснениям ООО "А" от 03.11.2010, из содержания листовки усматривается не реклама алкогольной продукции, а проведение акции "Время любить! Время дарить! 1 февраля - 13 марта", где производился розыгрыш различных призов при покупке алкогольной продукции. Дизайн и текст рекламного материала разработан ООО "П" в соответствии с договором от 25.01.2010. ООО "А" был представлена ООО "П" лишь информация о размерах листовок. Представить какие-либо документы, подтверждающие утверждение рекламодателем текста рекламных материалов, невозможно, так как утверждение рекламной информации производилось в электронном виде и кроме договора и акта сдачи-приемки работ по данной акции больше никаких документов не существует. Акция "Время любить! Время дарить!" 1 февраля - 13 марта" проводилась в начале 2010 года и данные по ее проведению не сохранились. Иных документов, связанных с распространением рекламы, у ООО "А" не имеется. ООО "А" не могло знать о том, что информация, содержащая в себе предупреждение о вреде чрезмерного потребления алкоголя, обязательно должна быть включена в текст заказываемых материалов, так как ООО "П" является рекламопроизводителем, соответственно обязанность по соблюдению требований ФЗ "О рекламе" лежит на ООО "П", следовательно, ответственность за распространение данных материалов должен нести рекламопроизводитель и рекламораспространитель. ООО "А" не является лицом, ответственным за изготовление данных материалов.
Данные пояснения приобщены к материалам дела. Довод ООО "А" о том, что рекламная листовка не содержит рекламы водки, а также о том, что рекламодатель не несет обязанности по соблюдению требований ФЗ "О рекламе", отклонен Комиссией по следующим основаниям:
в соответствии со статьей 3 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Исходя из содержания рассматриваемой листовки и понятия "реклама" следует, что информация, содержащаяся в данной листовке, является рекламой, так как содержит все необходимые признаки (адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования).
В данной рекламе содержится информация об акции "Время любить! Время дарить!", для участия в которой необходимо приобрести в сети гипермаркетов "O" или сети супермаркетов "Ц" с 1 февраля по 13 марта одну любую бутылку водки "Елань" или "Ангара", предъявить копию чека на данную покупку офис-менеджеру и опустить ее в бокс. Победители данной акции получат сертификаты на турбазу, в салон красоты, в ресторан. Призы гарантированы всем участникам акции. В рекламе используется изображение бутылок водки с этикетками "Елань" и "Ангара".
В результате распространения данной рекламы внимание потребителей привлекается к водке марок "Елань" и "Ангара", акции "Время любить! Время дарить!", к сети гипермаркетов "O" и сети супермаркетов "Ц".
Следовательно, одним из объектов рекламирования в данной рекламе является водка "Елань" И "Ангара".
В пункте 7 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" определено, что алкогольная продукция - это пищевая продукция, которая произведена с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 1,5 процента объема готовой продукции. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как питьевой этиловый спирт, спиртные напитки (в том числе водка), вино (в том числе натуральное вино).
В соответствии с пунктом 10 данного Закона водка - это спиртной напиток, который произведен на основе этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и воды, с содержанием этилового спирта от 38 до 56 процентов объема готовой продукции.
Таким образом, водка является алкогольной продукцией.
Требования и ограничения, предъявляемые к рекламе алкогольной продукции, предусмотрены в статье 21 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с частью 3 данной статьи реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).
Рассматриваемая реклама водки "Елань" и "Ангара", распространенная в виде рекламной листовки 18 февраля 2010 года на входе в гипермаркете "O", не содержит такого предупреждения.
Следовательно, данная реклама не соответствует требованиям части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе".
25 января 2010 года ООО "П" и ООО "А" заключен договор на изготовление и размещение рекламных материалов.
В соответствии с пунктом 1.2 данного договора, ООО "П" приняты обязательства по разработке и изготовлению в отношении товара ООО "А" рекламных материалов, адресованных неопределенному кругу лиц и направленных на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
ООО "А" подана ООО "П" заявка в устной форме на изготовление рекламных листовок с указанием их размера. Макет рекламной листовки (дизайн и текст) разработан ООО "П". Утверждение макета происходило в электронном виде. ООО "П" рекламные листовки изготовлены и распространены в месте продажи товаров ООО "А".
Так, 18 февраля 2010 года в гипермаркете "O" по адресу: <...> распространена рекламная листовка.
В верхней части данной листовки размещен следующий текст: "Время любить! Время дарить! 1 февраля - 13 марта". Под текстом изображены мужчина и женщина с красными коробками в руках. В нижней части листовки содержится следующая текстовая информация: "Купи 1 любую бутылку и выиграй: сертификаты: на турбазу "Байкальские терема", туристическая компания, в салон красоты, в ресторан, условия акции: с 1 февраля - 13 марта купи 1 любую бутылку и стань участником акции "Время любить! Время дарить!". Предъяви копию чека офис-менеджеру, Копия чека выдается кассиром. Опусти копию чека в бокс и участвуй в розыгрыше призов... (далее по тексту). В левом нижнем углу изображены две бутылки водки под названием "Елань" и "Ангара", а также графическое изображение в виде овала, в центре которого содержится следующий текст: "Ангара Sibirian Vodka".
Данная реклама не соответствует требования части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе", поскольку не содержит обязательного предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции.
31 марта 2010 года ООО "П" и ООО "А" подписан акт сдачи-приемки к договору N б/н от 25.01.2010.
В соответствии с данным актом, предоставленные ООО "П" услуги получены в полном объеме и отвечают требованиям ООО "А". По качеству оказанных услуг стороны претензий друг к другу не имеют.
26 октября 2010 года ООО "П" выставлен ООО "А" счет N 4 на оплату по договору от 25.01.2010 на сумму 90000 рублей.
В соответствии с платежным поручением N 980 от 01.11.2010, ООО "А" оплачены ООО "П" услуги по договору на изготовление и размещение рекламных материалов от 25.01.2010 на сумму 90000 рублей.
Таким образом, ООО "А" услуги ООО "П" приняты и оплачены, претензии ООО "А" по поводу качества выполненных работ, содержания листовки на момент распространения рекламы, а также на момент подписания акта сдачи-приемки от 31.03.2010, оплаты - 01.11.2010 отсутствовали.
Согласно части 6 и части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований части 3 статьи 21 ФЗ "О рекламе" несут рекламодатель и рекламораспространитель.
В пункте 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" указано, что рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В пункте 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определено, что рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Исходя из пункта 5 и пункта 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", письменных пояснений ООО "А", договора N б/н от 25.01.2010 на изготовление и размещение рекламных материалов, акта сдачи-приемки от 31.03.2010 к договору N б/н от 25.01.2010, счета на оплату N 4 от 26.10.2010, платежного поручения N 980 от 01.11.2010 следует, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО "А", рекламораспространителем - ООО "П".
В соответствии с частью 4 статьи 38 ФЗ "О рекламе" нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, распространенную в гипермаркете "O" в виде рекламной листовки следующего содержания: "В верхней части данной листовки размещен следующий текст: "Время любить! Время дарить! 1 февраля - 13 марта". Под текстом изображены мужчина и женщина с красными коробками в руках. В нижней части листовки содержится следующая текстовая информация: "Купи 1 любую бутылку и выиграй: сертификаты: на турбазу "Байкальские терема", туристическая компания, в салон красоты, в ресторан, условия акции: с 1 февраля - 13 марта купи 1 любую бутылку и стань участником акции "Время любить! Время дарить!". Предъяви копию чека офис-менеджеру. Копия чека выдается кассиром. Опусти копию чека в бокс и участвуй в розыгрыше призов... (далее по тексту). В левом нижнем углу изображены две бутылки водки под названием "Елань" и "Ангара", а также графическое изображение в виде овала, в центре которого содержится следующий текст: "Ангара Sibirian Vodka", без предупреждения о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции - водки, поскольку данная реклама не соответствует требованиям ч. 3 ст. 21 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ.
2.Выдать ООО "П" предписание о принятии мер, направленных на недопущение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Выдать ООО "А" предписание о принятии мер, направленных на недопущение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 22 ноября 2010 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2010-11-12 Приложение к Решению от 12 ноября 2010 года № 125 Предписание
2010-11-12 Приложение к Решению от 12 ноября 2010 года № 125 Предписание