Разрешение Иркутского УФАС России от 30.05.2010 г № Б/Н
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в целях осуществления государственного контроля по соблюдению требований рекламного законодательства и пресечения распространения ненадлежащей рекламы, 18 мая 2010г. выявлена реклама, распространенная на торговом павильоне № 5 расположенном в торговом центре «Универ Сити» по адресу: г. Иркутск микрорайон Университетский, 60 следующего содержания: «РАЗЛИВНОЕ ПИВО!!!» (о чем составлен соответствующий акт).
В соответствии со ст. 3 Федерального закона РФ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
В соответствии с ч. 3 ст. 22 ФЗ «О рекламе», реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе. Рассматриваемая реклама такого предупреждения не содержит.
Данная реклама распространялась без предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе, следовательно, рассматриваемая реклама содержит признаки нарушения части 3 статьи 22 ФЗ «О рекламе».
Дело № 107/р от 29.06.2010г. возбуждено по признакам нарушения части 3 статьи 22 Федерального Закона РФ «О рекламе» от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ.
К участию в деле привлечено в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, Общество с ограниченной ответственностью «Либер Хаус» (рекламодатель и рекламораспространитель).
ООО «Либер Хаус» представлены следующие документы: устав ООО «Либер Хаус»; свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ серия 38 № 003008390; договор аренды №1/65-У от 01.03.2010г., кроме того, представлены письменные пояснения о том, что рекламодателем и рекламораспространителем указанной рекламы является ООО «Либер Хаус.
В ходе рассмотрения дела № 107/р от 29.06.2010г. законный представитель ООО «Либер Хаус» устно пояснил, что рассматриваемая информация (Разливное Пиво!!!) является не рекламой, а вывеской предназначенной для обозначения профильной деятельности данного торгового павильона.
Поскольку на рассмотрение дела ООО «Либер Хаус» не представлены приложения № 1, № 2, № 3 и акт приема-передачи к договору аренды №1/65-У от 01.03.2010г. заключенного между ООО «Либер Хаус» (арендатор) и ООО «Регионпрофи» (арендодатель), определением № 153 от 16.08.2010г. рассмотрение дела отложено на 02.09.2010г., при этом в качестве заинтересованного лица привлечено ООО «Регионпрофи». На ООО «Регионпрофи» возложена обязанность представить документы, на основании которых ООО «Регионпрофи» распоряжается нежилым помещением по адресу г. Иркутск микрорайон Университетский, 60 «УниверСити» (свидетельство о праве собственности, договор аренды, безвозмездного пользования и т.п.) со всеми приложениями, изменениями и дополнениями, а так же учредительные документы ООО «Регионпрофи».
02.09.2010г. на рассмотрение дела, ООО «Регионпрофи» представлены следующие документы: свидетельство о государственной регистрации юридического лица (ООО «Регионпрофи»); устав ООО «Регионпрофи»; договор аренды №1/65-У от 01.03.2010г; договор аренды нежилых помещений от 01.02.2010г; агентский договор от 01.02.2010г.
ООО «Либер Хаус» представлены приложения № 1, № 2, № 3 и акт приема-передачи к договору аренды №1/65-У от 01.03.2010г.
В ходе рассмотрения дела законный представитель ООО «Либер Хаус» пояснил, что установил рассматриваемую рекламу после согласования её с должностным лицом ООО «Регионпрофи», однако на момент рассмотрения дела, не имеет возможности представить письменный согласованный макет.
Представитель ООО «Регионпрофи» пояснила, что не обладает сведениями о согласовании ООО «Либер Хаус» с ООО «Регионпрофи» данного рекламного макета.
Определением № 191 от 02.09.2010г. рассмотрение дела отложено на 16.09.2010г.
16.09.2010г. при рассмотрении дела, законным представителем ООО «Либер Хаус» представлен макет рассматриваемой рекламы, согласованный с Кульченко Д.Г., при этом устно пояснил, что Кульченко Д.Г., являясь управляющим торгового центра «УниверСити», дал согласие на распространение рассматриваемой рекламы.
Представитель ООО «Регионпрофи» представила договор от 01.02.2010г. заключенный между ООО «Регионпрофи» и Кульченко Д.Г., в соответствии с которым Кульченко Д.Г. (исполнитель) обязуется оказать ООО «Регионпрофи» (заказчик) услуги по управлению торговым центром «Универ Сити», при этом устно пояснила, что согласование рекламных материалов предполагаемых к размещению на здании торгового центра «Универ Сити» входит в должностные обязанности директора ООО «Регионпрофи» Беликовой Я.Н., а не Кульченко Д.Г.
В целях всестороннего, полного и объективного выяснения всех обстоятельств дела рассмотрение дела № 107/р отложено на 21.09.2010г.
В ходе рассмотрения дела 21.09.2010г. представителем ООО «Регионпрофи» представлены должностные инструкции директора ООО «Регионпрофи», согласно которым директор ООО «Регионпрофи» имеет право заключать и расторгать от имени Общества любые виды договоров, согласовывать и подписывать проекты и различную документацию к таким договорам.
В результате анализа представленных документов и пояснений Комиссией установлено:
Довод законного представителя ООО «Либер Хаус» о том, что данная информация является вывеской, а не рекламой обоснованно не принят во внимание Комиссией Иркутского УФАС России поскольку:
На основании пункта 1 статьи 9 Закона РФ «О защите прав потребителей» от 07 февраля 1992г. изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.
Так как, рассматриваемая конструкция не содержит всех перечисленных в законе «О защите прав потребителей» признаков вывески, в том числе режима работы, фирменного наименования организации и места ее нахождения, то данную конструкцию нельзя считать вывеской.
Кроме того, утроение восклицательного знака в рассматриваемом тексте рекламы «РАЗЛИВНОЕ ПИВО!!!» означает усиление эмоционально - смысловой нагрузки рекламы.
Восклицательный знак в рекламе (даже один) выражает удивление или восхищение, ликование.
Три восклицательных знака в рекламе – это гипертрофированное восхищение, которое навязывается потребителю рекламы, выраженное средствами пунктуации.
Реклама распространяется для того, чтобы, воздействуя на сознание потребителя, убедить его в необходимости приобретения товара, что предполагает включение эмоциональной составляющей в текст рекламы.
Вывески, указатели, коммерческие обозначения не несут эмоциональную окраску и не содержат оценочную информацию, что обусловлено их нейтрально – информационным назначением.
Текстовая информация «Разливное пиво!!!» с использованием 3-х восклицательных знаков не может быть признана вывеской, указателем, коммерческим обозначением организации, так как содержит ярко – выраженный эмоциональный подтекст подчеркнутый средствами пунктуации, который служит целью привлечения внимания потребителя к объекту рекламирования, выделению его среди прочих, формированию интереса к нему.
Данная информация размещена на внешней стене здания, являясь общедоступной для восприятия, и тем самым привлекает внимание обширного круга лиц, в том числе несовершеннолетних к объекту рекламирования (пиву), тем самым формирует и поддерживает интерес к нему и способствует продвижению его на рынке. Рассматриваемая информация, установленная на фасаде торгового павильона № 5, расположенного в торговом центре «УниверСити» по адресу: г. Иркутск микрорайон Университетский, 60 полностью соответствует понятию статьи 3 Федерального закона Российской Федерации №38-ФЗ от 13.03.2006 года «О рекламе» и является рекламой, следовательно, распространение данной рекламы должно осуществляться в соответствии с требованиями, установленными статьей 22 Федерального закона Российской Федерации №38-ФЗ от 13.03.2006 года «О рекламе».
Нежилое помещение по адресу: г. Иркутск, мкр-н. Университетский, д. 60, торговый центр «УниверСити» принадлежит на праве собственности ООО «Кентавр СИБ».
01 февраля 2010г. между ООО «Кентавр СИБ» и ООО «ГрандДевелопмент» заключен договор аренды нежелых помещений, согласно которому ООО «Кентавр СИБ» передает, а ООО «ГрандДевелопмент» принимает нежилое помещение по адресу: г. Иркутск, мкр-н. Университетский, д. 60, торговый центр «УниверСити».
01 февраля 2010г. между ООО «ГрандДевелопмент» и ООО «Регионпрофи» заключен агентский договор на поиск субарендаторов и заключению с ними договоров субаренды от имени агента (ООО «Регионпрофи»).
01 марта 2010г. ООО «Регионпрофи» заключило договор аренды №1/65-У с ООО «Либер Хаус», в соответствии с которым арендодатель (ООО «Регионпрофи») передает, а арендатор (ООО «Либер Хаус») принимает во временное пользование (аренду) торговый павильон № 5, расположенный в торговом центре «УниверСити» по адресу: г. Иркутск, мкр-н. Университетский, д. 60.
Согласно пункту 5.1.6. договора аренды №1/65-У арендатор (ООО «Либер Хаус») имеет право размещать наружную рекламу (баннеры, рекламный штендер, стойки, вывески, плакаты) на территории арендуемого помещения, гипермаркета и прилегающей к нему территории, только с письменного согласия арендодателя (ООО «Регионпрофи»).
ООО «Либер Хаус», получив согласие от управляющего торгового центра «УниверСити» Кульченко Д.Г. установило рассматриваемую рекламу на фасаде арендуемого ООО «Либер Хаус» торгового павильона №5 в торговом центре «УнивеСити», при том, что исключительное право на согласование предполагаемой к размещению рекламы и выдачу письменного разрешения на установку рекламы на прилегающей территории и на здании торгового центра «УниверСити» в г. Иркутске имеет исполнительный орган ООО «Регионпрофи», а именно директор Беликова Я.Н.
Согласно п.5 ст. 3 ФЗ «О рекламе», рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Согласно п.7 ст. 3 ФЗ «О рекламе», рекламораспространитель – это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
ООО «Либер Хаус» без надлежащего согласования с собственником здания установило на фасаде здания по адресу: г. Иркутск, мкр-н Университетский, 60 рекламу следующего содержания: «Разливное Пиво!!!».
В соответствии с пунктами 5, 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе», ООО «Либер Хаус» является рекламодателем и рекламораспространителем.
Таким образом, действия ООО «Либер Хаус», как рекламодателя и рекламораспространителя, нарушают часть 3 статьи 22 ФЗ «О рекламе».
На основании пункта 2 части 1 статьи 33, части 1 статьи 36, статьи 38 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства от 17.08.2006 г.№508, Комиссия
Решила:
1) Признать рекламу «РАЗЛИВНОЕ ПИВО!!!», распространенную 18.05.2010г. на фасаде торгового павильона №5 торгового центра «УниверСити» по адресу: г. Иркутск микрорайон Университетский, 60 ненадлежащей, нарушающей часть 3 статьи 22 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38 –ФЗ.
2) Выдать обществу с ограниченной ответственностью «Либер Хаус» предписание о принятии мер направленных на недопущение нарушения законодательства о рекламе.
3) Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении виновных лиц.
Решение изготовлено в полном объеме 30 сентября 2010г.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев с момента вынесения в установленном законом порядке.
Приложения
2010-05-30 Приложение к Разрешению от 30 мая 2010 года № Б/Н Предписание