Решение Иркутского УФАС России от 09.04.2010 г № Б/Н

О нарушении антимонопольного законодательства

Резолютивная часть решения объявлена 01 апреля 2010 года.
Полный текст решения изготовлен 09 апреля 2010 года.
Комиссия Иркутского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства,
рассмотрев дело № 101 от 27.02.2010 г. по признакам нарушения ОАО «Автомобилист» (ИНН 3810003213, 664002, г. Иркутск, ул. Мира, 2) пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении установленного нормативно-правовыми актами порядка ценообразования, путем выставления счет-фактур в адрес ОАО АКБ «РОСБАНК» (ИНН 7730060164, 107078, г. Москва, ул. Маши Порываевой, 11) в лице Иркутского филиала (далее - Банк) за потребленную тепловую энергию в горячей воде и получение оплаты от Банка за предоставление этой услуги.
Установила:
В Иркутское УФАС России поступила жалоба (вх. № 7744 от 30.12.2009 г.) от Иркутского филиала ОАО АКБ «РОСБАНК» (ИНН 7730060164, 107078, г. Москва, ул. Маши Порываевой, 11) о признаках нарушения антимонопольного законодательства со стороны ОАО «Автомобилист», (ИНН 3810003213, 664002, г. Иркутск, ул. Мира, 2).
По данному заявлению проведено антимонопольное расследования в ходе которого установлено следующее.
1.Согласно договору аренды недвижимого имущества № ДУ/РБ-38/1 от 30.12.2005 г. (далее – договор аренды), заключенному между ООО «Торговый дом «Дружба-Универсал» (арендодатель) (ИНН 771029294823, 125009, г. Москва, ул. Тверская,15) и ОАО АКБ «РОСБАНК» (арендатор), Банк принял во временное владение и пользование (аренду) недвижимого имущество, общей площадью 2256,3 кв.м., расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. С. Перовской, 31.
В соответствии с п. 4.2.9. договора аренды, арендатор обязан нести расходы по обеспечению снабжения помещений электроэнергией и коммунальными услугами, для чего заключить соответствующие договоры на поставку (возмещение) указанных услуг, своевременно и в полном объеме оплачивать их, а также, согласно п. 4.2.10. договора, в течение всего срока действия договора нести расходы по своевременному осуществлению технического обслуживания, эксплуатации, профилактического ремонта и предсезонной подготовки инженерных систем и коммуникаций, систем отопления, горячего и холодного водоснабжения, подачи электроэнергии помещений.
В целях обеспечения надлежащего исполнения своих обязательств по договору аренды между ОАО АКБ «РОСБАНК» и ОАО «Автомобилист» заключен договор на передачу и пользование тепловой энергией в горячей воде б/н от 01.01.2006 г. Данный договор был заключен сроком по 01.11.2006 г. Поскольку в 2006-2008 гг., первой половине 2009 г. ни одна из сторон договора не заявляла об его прекращении, изменении либо о заключении нового договора, рассматриваемый договор пролонгировался и продолжал действовать.
Теплоснабжение объектов ОАО «Автомобилист» (ул. С.Перовской,29) и его субабонентов (магазин «Семена» (ул. Партизанская,13) и ОАО АКБ «РОСБАНК» (ул. С.Перовской, 31) осуществляется по договору № 1548 от 30.11.2000 г., заключенному между фирмой «Энергосбыт» ОАО «Иркутскэнерго» и ОАО «Автомобилист» через тепловые сети ОАО «Иркутскэнерго» (точка подключения ТК – 16Д – 4-2 через РК «Кировская» от Н-И ТЭЦ к зданию на ул. С.Перовской,29).
Кроме того, в соответствии с копией свидетельства права собственности № 38 АГ 903938, ОАО «Автомобилист» владеет на праве собственности тепловой сетью, протяженностью 107 м., инв. № 25:401:001:020502140, лит.11,12,13,14, расположенной по адресу: г. Иркутск, от ТК – 16Д – 4-2 к зданию на ул. С.Перовской,29.
Согласно п. 3.1., 3.3. договора, ОАО АКБ «РОСБАНК» оплату за потребленную тепловую энергию производил на основании счетов, счетов-фактур, выставляемых ОАО «Автомобилист».
Все выставленные ОАО «Автомобилист» счета на оплату тепловой энергии были оплачены ОАО АКБ «РОСБАНК», что подтверждается следующими платежными поручениями: № 003 от 22.01.2009 г., № 001 от 26.02.2009 г., № 006 от 17.03.2009 г., № 012 от 14.04.2009 г., № 004 от 15.04.2009 г., № 007 от 23.04.2009 г., № 003 от 28.05.2009 г., № 006 от 17.06.2009 г., № 004 от 18.06.2009 г.
Письмом № 04-01/177-09 от 29.09.2009 г. (вх. № 5574 от 30.09.2009 г.) ОАО «Автомобилист» известило ОАО АКБ «РОСБАНК» о расторжении договора в одностороннем порядке и предложении заключить новый договор, мотивируя свое решение тем, что фактическое потребление ОАО АКБ «РОСБАНК» тепловой энергии свыше норм, установленных договором. Однако договор от 01.01.2006 г. не предусматривает возможности ОАО «Автомобилист» в одностороннем порядке расторгать данный договор, за исключением случая утраты абонентом оборудования, необходимого для принятия тепловой энергии, такое оборудование у Иркутского филиала ОАО АКБ «РОСБАНК» имеется.
По мнению ОАО АКБ «РОСБАНК», ОАО «Автомобилист» не вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке и на основании ст.ст. 523,546 ГК РФ, предусматривающих как основание для отказа от исполнения договора неоднократное нарушение сроков оплаты. Согласно п. 3.1., 3.3. договора, оплата производится на основании счетов, счетов-фактур, выставляемых ОАО «Автомобилист». Все выставленные ОАО «Автомобилист» счета на оплату тепловой энергии были оплачены ОАО АКБ «РОСБАНК», что подтверждается следующими платежными поручениями: № 003 от 22.01.2009 г., № 001 от 26.02.2009 г., № 006 от 17.03.2009 г., № 012 от 14.04.2009 г., № 004 от 15.04.2009 г., № 007 от 23.04.2009 г., № 003 от 28.05.2009 г., № 006 от 17.06.2009 г., № 004 от 18.06.2009 г.
ОАО АКБ «РОСБАНК» также добросовестно исполнялся п. 2.16. договора и, помимо оплаты за использованную тепловую энергию, возмещаются расходы энергоснабжающей организации по передаче, содержанию и эксплуатации тепловых сетей.
Однако с июня 2009 г. по настоящее время тепловая энергия в помещения, расположенные по адресу: г. Иркутск, ул. С. Перовской, 31 и арендуемые ОАО АКБ «РОСБАНК», не поставляется. Оставление помещений, расположенных по адресу: г. Иркутск, ул. С. Перовской,31, в период без теплоснабжения, как вопрос о наложении обязанности возобновить передачу транзитом через присоединенную сеть тепловой энергии в горячей воде в нежилые помещения, находящиеся по адресу: г. Иркутск, ул. С.Перовской,31, принадлежащие ОАО АКБ «РОСБАНК» на праве аренды в настоящее время рассматривается Арбитражным судом Иркутской области, поэтому антимонопольный орган не вправе вмешиваться в деятельность судебных органов РФ.
2.Как усматривается из материалов антимонопольного расследования, ОАО «Автомобилист» является юридическим лицом, осуществляющим свою деятельность на основании Устава, утвержденного годовым общим собранием акционеров ОАО «Автомобилист» от 10.05.2006 г.
При этом основным видом деятельности ОАО «Автомобилист» является сдача внаем собственного нежилого недвижимого имущества.
Как установлено антимонопольным органом ОАО АКБ «РОСБАНК» является субабонентом в договоре № 1548 от 30.11.2000 г., заключенного между ОАО «Иркутскэнерго» в лице фирмы «Энергосбыт» и ОАО «Автомобилист».
Тепловая энергия, поставляемая ОАО АКБ «РОСБАНК», приобретается ОАО «Автомобилист» у ее производителя - ОАО «Иркутскэнерго», по договору б/н от 01.01.2006г.
Таким образом, ОАО «Автомобилист» в рамках заключенного договора фактически оказывает ОАО АКБ «РОСБАНК» услугу по передаче тепловой энергии на участке тепловой сети протяженностью 107 м (свидетельство о праве собственности № 38 АГ 903938 на тепловую сеть протяженностью 107 м., инв. №25:401:001:020502140, лит.11,12,13,14, расположенную по адресу: г. Иркутск, от ТК – 16Д – 4-2 к зданию на ул. С.Перовской,29).
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О естественных монополиях» услуги по передаче тепловой энергии являются сферой деятельности субъектов естественных монополий. Следовательно, ОАО «Автомобилист» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя в географических границах своих инженерных тепловых коммуникаций (теплотрасс), от ТК-16-Д-4-2 до здания по ул. Софьи Перовской,29 (г. Иркутск), с долей 100%, расположенных на территории г. Иркутска.
В соответствии с п.п. 3.2. договора б/н от 01.01.2006 г., расчет стоимости переданной и использованной тепловой энергии производится по тарифам, утвержденным на период их регулирования в установленном действующим законодательством порядке Региональной энергетической комиссией Иркутской области. Расчет стоимости теплоносителя производится по тарифам, рассчитанным на основании калькуляций, утвержденных генеральным директором ОАО «Иркутскэнерго». Оплата переданной и использованной тепловой энергии, а также возмещение расходов, связанных с содержанием и эксплуатацией тепловых сетей и оборудования энергоснабжающей организации, осуществляется абонентом на основании счета и выставленной счет-фактуры энергоснабжающей организации с приложением счета, выставленного ОАО «Иркутскэнерго» на оплату использования тепловой энергии абонентом. Размер оплаты определяется в зависимости от потребленной тепловой энергии абонентом, определяемой на основании показаний счетчиков (п. 3.3 договора).
Дополнительным соглашением № 1 от 01.11.2008 г. п. 3.3. изложен в следующей редакции: «Оплата переданной и использованной тепловой энергии, а также возмещение расходов, связанных с содержанием и эксплуатацией тепловых сетей и оборудования энергоснабжающей организации, осуществляется абонентом в следующем порядке:
- авансовый платеж за текущий расчетный месяц оплачивает не позднее 1(одного) рабочего дня с даты получения счета, выставленного ОАО «Автомобилист» с приложением копии документа, подтверждающего факт авансовой услуги энергоснабжающей организации.
- окончательная оплата за расчетный месяц производится на основании счета и счет-фактуры, выставленных ОАО «Автомобилист» с приложением счета, выставленного ОАО «Иркутскэнерго» на оплату использования тепловой энергии абонентом, не позднее 1 (одного) банковского дня с момента выставления счета ОАО «Автомобилист».
Размер оплаты определяется в зависимости от потребленной тепловой энергии абонентом, определяемой на основании показаний счетчиков».
Согласно ст. 10 Гражданского кодекса РФ не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
Статья 10 ФЗ «О защите конкуренции», находящаяся в системной взаимосвязи со статьей 10 ГК РФ, запрещает как злоупотребление доминирующим положением действия хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. В числе таких действий рассматривается нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Как следует из Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и в частности определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
Постановлением Службы по тарифам Иркутской области от 17.12.2007 г. № 45-П для ОАО «Иркутскэнерго» установлен и введен в действие с 01.01.2008 г. для группы потребителей «прочие потребители» тариф на тепловую энергию - 372,65 руб./Гкал.
Постановлением Службы по тарифам Иркутской области от 11.12.2008 г. № 51-П для ОАО «Иркутскэнерго» установлен и введен в действие с 01.01.2009 г. для группы потребителей «потребители (включая жилищные и жилищно-коммунальные организации, население, проживающее в индивидуальных жилых домах)» тариф на тепловую энергию - 421,00 руб./Гкал.
Постановлением Службы по тарифам Иркутской области от 28.12.2009 г. № 133-Спр для ОАО «Иркутскэнерго» установлен и введен в действие с 01.01.2010 г. для группы потребителей «потребители (включая жилищные и жилищно-коммунальные организации, население, проживающее в индивидуальных жилых домах)» тариф на тепловую энергию - 472,51 руб./Гкал.
Постановлением Правительства Российской Федерации № 516 от 22.08.2003 «О предельных уровнях тарифов на электрическую и тепловую энергию» право ежегодно определять максимальные и предельно минимальные уровни тарифов делегировано федеральному органу исполнительной власти в области государственного регулирования.
В соответствии с п. 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109 (далее - Основы ценообразования), к регулируемым тарифам (ценам) относятся регулируемые тарифы на тепловую энергию (мощность) на розничном рынке.
На основании п. 2, 3 и п. 66 Основ ценообразования, к регулирующим органам относятся Федеральная служба по тарифам и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. Тарифы (размер платы) и (или) их предельные уровни на услуги, оказываемые на розничном рынке тепловой энергии организациями, осуществляющими регулируемую деятельность, относятся к регулируемым тарифам (ценам). Тарифы на услуги по передаче тепловой энергии устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми Федеральной службой по тарифам.
Тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, представляют собой сумму следующих слагаемых: средневзвешенная стоимость единицы тепловой энергии (мощности); стоимость услуг по передаче единицы тепловой энергии (мощности) и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения тепловой энергией потребителей.
Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2 утверждены Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке (далее - Методические указания).
Статьей 6 Закона № 41-ФЗ установление тарифов на услуги по передаче тепловой энергии отнесено к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области регулирования тарифов.
В соответствии с ответом Службы по тарифам Иркутской области № 79-37-219/10 от 02.02.2010 г., ОАО «Автомобилист» для установления тарифа на передачу тепловой энергии в 2007 -2009г. с заявлением об установлении тарифа на услугу по передаче тепловой энергии и (или) производство тепловой энергии в службу по тарифам Иркутской области не обращался.
Счета, предоставленные ОАО АКБ «РОСБАНК», выставленные обществу за потребленную тепловую энергию ОАО «Автомобилист» (№ 1 от 20.01.2009г., № 4 от 19.02.2009 г., № 8 от 13.03.2009г., №14 от 06.04.2009г., № 17 от 13.04.2009 г., № 19 от 20.04.2009 г., № 24 от 20.05.2009 г., № 29 от 09.06.2009 г., № 31 от 11.06.2009 г.) свидетельствуют о том, ОАО «Автомобилист» взимало плату за тепловую энергию в размере 421,00 руб. за Гкал/ч, выставляя также в счетах-фактурах тариф на теплоноситель в размере 7,96 руб. за тонну, а также сумму дополнительных затрат в размере 10% не установленный для ОАО «Автомобилист», что в свою очередь, нарушает требования действующего законодательства в сфере государственного регулирования тарифов на тепловую энергию.
Таким образом, в действиях ОАО «Автомобилист» присутствуют признаки нарушения антимонопольного законодательства, в части злоупотребления доминирующим положением на рынке услуг по передаче тепловой энергии в географических границах своих инженерных тепловых коммуникаций (теплотрасс), расположенных на территории г. Иркутска, путем нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
3.Приказом № 101 от 27.02.2010 г. Иркутским УФАС России возбуждено дело № 101 от 27.02.2010 г. и создана комиссия по рассмотрению дела.
В письменных пояснениях ОАО «Автомобилист», запрошенных определением Иркутского УФАС РФ № 121 от 27.02.2010 г. (вх. №1998 от 23.03.2010 г.), изученных на заседании Комиссии 25.03.2010 г., указано на отсутствия факта нарушения антимонопольного законодательства со стороны ОАО «Автомобилист». Исследовав данные пояснения и материалы дела № 101, Комиссия пришла к выводу об их необоснованности.
На рассмотрении дела 25.03.2010 г. представителем ОАО «Автомобилист» было заявлено ходатайство об отложении рассмотрения дела № 101 в связи с необходимостью в ознакомлении с материалами дела. Данное ходатайство было рассмотрено Комиссией и объявлен перерыв в рассмотрении дела № 101 до 01.04.2010 г.
При рассмотрении дела № 101 ООО «Иркутская энергосбытовая компания», привлеченная к рассмотрению в качестве третьего лица, заявила ходатайство №327-021/1150 от 01.04.2010 г. (вх. № 2268 от 01.04.2010 г.) о замене заинтересованного лица с ООО «Иркутская энергосбытовая компания» на ОАО «Иркутскэнерго», которое необходимо для полного и надлежащего рассмотрения дела, а также о рассмотрении этого ходатайства в отсутствии представителя ООО «Иркутская энергосбытовая компания». В свою очередь, ОАО «Иркутскэнерго» в лице фирмы «Энергосбыт» заявило ходатайство № 327-021/1151 от 01.04.2010г. (вх. № 2267 от 01.04.2010 г.) о привлечении общества в качестве заинтересованного лица, о приобщении к материалам дела письменных пояснений ОАО «Иркутскэнерго», а также о рассмотрении дела в отсутствии своего представителя. Комиссией данные ходатайства были рассмотрены и удовлетворены в полном объеме.
4.Позиция ОАО «Автомобилист» основана на следующем:
4.1.1.В соответствии со ст.10 ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ, субъектами правонарушений являются хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение. ОАО «Автомобилист» считает, что видами деятельности общества не является теплоснабжение потребителей, либо транзит теплоэнергии. ОАО «Автомобилист» не имеет собственных теплоисточников (котельных и т.п.) и не имеет товар в виде тепловой энергии. Общество приобретает тепловую энергию у монополиста – источника теплоэнергии по договору с ОАО «Иркутскэнерго». Поэтому попросту не может являться монополистом и диктовать какие-то условия кому-либо из субабонентов, подключенным к тепловым сетям ОАО «Автомобилист». Наличие у ОАО «Автомобилист» собственных тепловых сетей, от которых получал тепловую энергию ОАО АКБ «РОСБАНК» не лишает последнего подключиться к сетям монополиста и требовать поставки ему тепловой энергии. Однако, ОАО АКБ «РОСБАНК» не обращалось к теплоисточнику – ОАО «Автомобилист» за выдачей технических условий на подключение к тепловым сетям монополиста. Банку не было отказано в отпуске теплоэнергии от сетей субъекта естественных монополий. Поэтому довод ОАО АКБ «РОСБАНК» об отсутствии возможности получать тепловую энергию, кроме как через сети ОАО «Автомобилист» голословен и необоснован.
4.1.2.ОАО «Автомобилист» указало, что общество не выставляло ОАО АКБ «РОСБАНК» никаких счетов за услуги по передаче тепловой энергии.
В соответствии с условиями п. 2.16. договора от 01.01.2006 г., согласно которому абонент обязан оплачивать использованную тепловую энергию, вырабатываемую на теплоисточниках ОАО «Иркутскэнерго» в полном объеме денежными средствами в строгом соответствии с условиями договора, а также возмещать расходы энергоснабжающей организации, связанные с содержанием и эксплуатацией ее тепловых сетей и оборудования, в размере, не превышающем 10% от стоимости переданной и использованной абонентом тепловой энергии за расчетный период.
Согласно п. 3.2. договора, расчет стоимости переданной и использованной тепловой энергии производится по тарифам, утвержденным на период их регулирования в установленном действующим законодательстве порядке РЭК Иркутской области. Расчет стоимости теплоносителя производится по тарифам, рассчитанным на основании калькуляций, утвержденных генеральным директором ОАО «Иркутскэнерго».
Таким образом, тариф на тепловую энергию, применяемый при расчетах между ОАО «Автомобилист» и ОАО АКБ «РОСБАНК» был утвержден уполномоченным органом для ОАО «Иркутскэнерго» и применялся ОАО «Автомобилист» при расчетах с ОАО АКБ «РОСБАНК».
Поэтому ОАО «Автомобилист» не является участником товарного рынка услуг по передаче тепловой энергии.
4.1.3.Учитывая то, что ОАО «Автомобилист» не является теплоисточником для ОАО АКБ «РОСБАНК» (им является ОАО «Иркутскэнерго») географические границы рынка по отпуску и потреблению тепловой энергии не могут определяться исключительно инженерными коммуникациями ОАО «Автомобилист» и, безусловно, должны определяться относительно теплоисточника ОАО «Иркутскэнерго».
Покупатель ОАО АКБ «РОСБАНК» имеет совершенно объективную возможность приобрести товар (тепловую энергию) непосредственно у теплоисточника – ОАО «Иркутскэнерго».
Тем не менее, ОАО АКБ «РОСБАНК» не обращалось в энергоснабжающую организацию (к теплоисточнику) – ОАО «Иркутскэнерго» для реализации вышеуказанной возможности.
4.1.4.На сегодняшний день вопрос о нарушении антимонопольного законодательства и привлечении к административной ответственности не может рассматриваться за период, предшествовавший 01.04.2009 г., в связи с установленным в законе (п.4.5.КоАП РФ) годичным сроком давности привлечения к административной ответственности.
Комиссией рассмотрены указанные доводы и признаны несостоятельными по следующим основаниям.
4.2.1.Между ОАО «Иркутскэнерго» и ОАО «Автомобилист» заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде № 1548 от 30.11.2000 г. Согласно условий указанного договора, энергоснабжающая организация отпускает тепловую энергию для нужд абонента – ОАО «Автомобилист», а также для нужд субабонентов – ОАО АКБ «РОСБАНК» и магазин «Семена», а абонент оплачивает потребленную тепловую энергию в полном объеме в сроки установленные договором.
Довод ОАО «Автомобилист» о том, что общество не занимает доминирующее положение на товарном рынке, несостоятелен по следующим основаниям.
Согласно ст.5 ФЗ «О защите конкуренции» № 135-ФЗ от 26.07.2006 г., доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Согласно ст.4 ФЗ «О естественных монополиях» № 147-ФЗ от 17.08.1995 г., деятельность, связанная с оказанием услуг по передаче тепловой энергии, относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
ОАО «Автомобилист» осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии, т.е. является субъектом естественной монополии, следовательно, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в горячей воде.
То обстоятельство, что ОАО «Иркутскэнерго» также является субъектом естественной монополии и осуществляет деятельность, связанную с оказанием услуг по передаче тепловой энергии, не влияет на указанное положение ОАО «Автомобилист» как субъекта, занимающего доминирующее положение в отношении ОАО АКБ «РОСБАНК».
4.2.2.Расчеты за потребленную тепловую энергию производятся по платежным документам энергоснабжающей организации на основании счетов-фактур.
Энергоснабжающей организацией за период с января по декабрь 2009 г. абоненту – ОАО «Автомобилист», за потребленную им и субабонентами тепловую энергию, были выставлены следующие счета-фактуры, с расшифровкой:
- с/ф № 237-1548 от 31.01.2009 г. на сумму 121806,28 руб.;
- с/ф № 1874-1548 от 28.02.2009 г. на сумму 92958,96 руб.;
- с/ф № 3599-1548 от 31.03.2009 г. на сумму 92357,04 руб.;
- с/ф № 5533-1548 от 30.04.2009 г. на сумму 46672,78 руб.;
- с/ф № 6350-1548 от 31.05.2009 г. на сумму 22140,22 руб.;
- с/ф № 8565-1548 от 30.06.2009 г. на сумму 3912,45 руб. (предоплата за июнь 2009 г. согласно п.5.5. договора);
- с/ф № 9553-1548 от 31.07.2009 г. на сумму за минусом 3912,45 руб. Счет-фактура за июль 2009 г. была выставлена «за минусом», так как потребления в июне не было, а начисление за июнь было произведено согласно п.5.5. договора (предоплата за июнь 2009 г.);
- с/ф № 13723-1548 от 31.10.2009 г. на сумму 35545,04 руб.;
- с/ф № 15430-1548 от 30.11.2009 г. на сумму 15249,41 руб. Из данного счета-фактуры минусовалось количество энергии, выставленное в октябре 2009 г. за ОАО АКБ «РОСБАНК» и магазин «Семена», как предоплата на основании п. 5.5. договора. Фактически ОАО АКБ «РОСБАНК» и магазин «Семена» тепловую энергию в октябре 2009 г. не потребляли.
- с/ф № 17144-1548 от 31.12.2009 г. на сумму 61444,95 руб. (потребление субабонентов ОАО АКБ «РОСБАНК» и магазин «Семена» отсутствует).
За август, сентябрь 2009 г. счета не выставлялись, поскольку не было потребления энергии.
Принятые договорные обязательства по оплате потребленной в 2009 г. тепловой энергии абонентом ОАО «Автомобилист» исполнены надлежащим образом, указанные счеты-фактуры оплачены в полном объеме, что подтверждается актом сверки задолженности за 2009 г. и платежными поручениями и ордерами:
- № 20 от 20.01.2009 г. на сумму 1 173,87 руб.
- № 21 от 20.01.2009 г. на сумму 60 000,00 руб.
- № 22 от 23.01.2009 г. на сумму 57 000,00 руб.
- № 25 от 26.01.2009 г. на сумму 2 000,00 руб.
- № 26 от 27.01.2009 г. на сумму 4 000,00 руб.
- № 29 от 28.01.2009 г. на сумму 10 000,00 руб.
- № 30 от 29.01.2009 г. на сумму 5 000,00 руб.
- № 65 от 19.02.2009 г. на сумму 80 000,00 руб.
- № 97 от 18.03.2009 г. на сумму 35 700,00 руб.
- № 98 от 19.03.2009 г. на сумму 16 500,00 руб.
- № 100 от 20.03.2009 г. на сумму 27 800,00 руб.
- № 548 от 07.04.2009 г. на сумму 60 000,00 руб.
- № 548 от 13.04.2009 г. на сумму 2 949,40 руб.
- № 548 от 15.04.2009 г. на сумму 6 172,88 руб.
- № 548 от 07.05.2009 г. на сумму 20 000,00 руб.
- № 377 от 23.11.2009 г. на сумму 24 358,03 руб.
- № 410 от 17.12.2009 г. на сумму 15249,41 руб.
- № 417 от 21.12.2009 г. на сумму 3 000,00 руб.
- № 414 от 21.12.2009 г. на сумму 6 000,00 руб.
- № 424 от 25.12.2009 г. на сумму 25 000,00 руб.
- № 427 от 28.12.2009 г. на сумму 16 000,00 руб.
- № 147 от 18.01.2009 г. на сумму 2 226,84 руб.
- № 147 от 19.01.2009 г. на сумму 9 218,11 руб.
Таким образом, с января по декабрь 2009 г. за потребленную субабонентами тепловую энергию ОАО «Автомобилист» оплачено: за ОАО АКБ «РОСБАНК» - 155 113,28 руб., за магазин «Семена» - 48 405,99 руб.
4.2.3.Согласно заключенного договора № 1548 ОАО «Автомобилист» покупает энергию у ОАО «Иркутскэнерго». В свою очередь ОАО «Автомобилист» осуществляло в 2009 г. теплоснабжение ОАО АКБ «РОСБАНК» на основании договора на передачу и пользование тепловой энергией в горячей воде с 01.01.2006 г.
Таким образом, ОАО «Автомобилист» получает тепловую энергию у ОАО «Иркутскэнерго» по своим тепловым сетям, непосредственно присоединенным к сетям ОАО «Иркутскэнерго». Далее ОАО «Автомобилист» передает тепловую энергию ОАО АКБ «РОСБАНК», теплопотребляющие устройства которого непосредственно технологически присоединены к сетям ОАО «Автомобилист».
Другой возможности приобрести товар – тепловую энергию ОАО АКБ «РОСБАНК» не имеет. ОАО «Иркутскэнерго» также не имеет иной возможности подавать энергию для субабонента (ОАО АКБ «РОСБАНК»), т.к. других сетей нет, теплоснабжение возможно только через сети ОАО «Автомобилист».
4.2.4.В соответствии с п.6 ст. 4.5 КоАП РФ, срок давности привлечения к административной ответственности за административные правонарушения, предусмотренные статьями 14.9, 14.31, 14.31.1 - 14.33 КоАП РФ, начинает исчисляться со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.
5.Как следует из пункта 1 статьи 8 Конституции РФ, в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Пункт 2 статьи 34 Конституции РФ, устанавливает, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
В соответствии с ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» № 41-ФЗ от 14.04.1995 г. (ред. от 27.12.2009), «...тарифы на электрическую и тепловую энергию - система ценовых ставок, по которым осуществляются расчеты за электрическую энергию (мощность) и тепловую энергию (мощность); в целях настоящего Федерального закона указанное понятие применяется исходя из смысла и конкретного содержания правовой нормы;...».
В Правилах учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Первым заместителем Министра топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.95 № Вк-4936 (Зарег.в Минюсте РФ 25 сентября 1995 г. N 954) прописаны следующие определения:«Теплоснабжение» - обеспечение потребителей тепловой энергией, «Тепловая сеть» - совокупность трубопроводов и устройств, предназначенных для передачи тепловой энергии, «Тепловой пункт (ТП)» - комплекс устройств для присоединения систем теплопотребления к тепловой сети и распределения теплоносителя по видам теплового потребления.
Исходя из статьи 1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ, которая определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:
1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;
2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами и организациями, а также государственными внебюджетными фондам, Центральным банком РФ.
Целями указанного федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.
Кроме того, согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 15.01.2003 г. № 45-О, запреты, установленные в законе о защите конкуренции, направлены на достижение конституционных целей поддержки конкуренции и недопустимости монополизации.
ОАО «Автомобилист» занимается следующим видом деятельности: оказывает услуги передаче тепловой энергии. В соответствии со ст.4 Федерального закона «О естественных монополиях», услуга по передаче тепловой энергии относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий, таким образом, ОАО «Автомобилист» является субъектом естественной монополии.
В соответствии со ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ, товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Продуктовыми границами товарного рынка являются услуги по передаче тепловой энергии.
Функциональное назначение услуг по передаче тепловой энергии с точки зрения потребителя состоит в возможности получения тепловой энергии через принадлежащие иным организациям тепловые сети, к которым присоединены объекты потребителя. Технологически услуги по передаче тепловой энергии конкретному потребителю можно оказать только через присоединенные тепловые сети.
Таким образом, географические границы рынка услуг по передаче тепловой энергии определяются фактической и потенциальной возможностью покупателя получать эти услуги от определенного продавца в границах присоединенных сетей. Альтернативные варианты для потребителя в формах строительства собственных локальных источников теплоснабжения, организации сети в условиях наличия действующих тепловых сетей не приемлемы по причине естественно-монопольного характера услуги по передаче тепловой энергии, экономической, технической неэффективности и нецелесообразности. Технологические особенности производства услуг по передаче тепловой энергии определяют эффективность функционирования данного товарного рынка в отсутствие конкуренции в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объемов производства. Кроме того, требуется преодоление ряда административных барьеров.
Таким образом, на рынке услуг по передаче тепловой энергии в границах присоединенных тепловых сетей ОАО «Автомобилист» является единственным продавцом услуги.
В силу существующего технологического барьера, ОАО АКБ «РОСБАНК» не имеет возможности выбора другого продавца, что свидетельствует о том, что данный товарный рынок является высокомонополизированным, доля ОАО «Автомобилист» на рынке услуги по передаче тепловой энергии в горячей воде и теплоносителя составляет 100 %, в географических границах г. Иркутска, в пределах инженерных сетевых коммуникаций (теплотрасс) ОАО «Автомобилист» на территории г. Иркутска.
Географические границы данного товарного рынка определяются исходя из экономической и технологической возможности покупателя – ОАО АКБ «РОСБАНК» приобрести товар, определенный в качестве продуктовой границы на рассматриваемой территории. Географические границы товарного рынка определяют территорию, на которой покупатель (ли) имеют экономическую возможность приобрести рассматриваемый товар и не имеют такой возможности за пределами этой территории. ОАО АКБ «РОСБАНК», получающий тепловую энергию в горячей воде присоединен к инженерным сетям ОАО «Автомобилист» через тепловую сеть, принадлежащую ОАО «Автомобилист» протяженностью 107 м., расположенную на территории г. Иркутска.
Следовательно, ОАО «Автомобилист» занимает доминирующее положение на рынке услуги по передаче тепловой энергии тепловой энергии в горячей воде и теплоносителя, то есть в географических границах своих инженерных сетевых коммуникаций, расположенных на территории г. Иркутска и имеет возможность злоупотреблять своим доминирующим положением.
На основании п.1 ч.1 статьи 5 Федерального Закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. №135-ФЗ можно сделать вывод о безусловном доминирующем положении ОАО «Автомобилист» на рынке услуги по передаче тепловой энергии тепловой энергии в горячей воде и теплоносителя в пределах своих инженерных сетевых коммуникаций (теплотрасс), расположенных на территории г. Иркутска.
Также в соответствии со ст.5 ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
Помимо изложенного доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии. При этом, согласно ст.3 ФЗ «О естественных монополиях» №147-ФЗ от 17.08.1995 г., естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.
В соответствии со ст.3 ФЗ «О естественных монополиях», субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Ст.4 ФЗ «О естественных монополиях» предусмотрено, что услуги по передаче тепловой энергии являются сферой деятельности субъектов естественных монополий.
В пункте 1 статьи 4 Закона о естественных монополиях предусмотрено, что им регулируется деятельность субъектов естественных монополий, в том числе в сфере услуг по передаче тепловой энергии.
Документами, имеющимися в деле № 101 подтверждено, что ОАО «Автомобилист» осуществляло передачу тепловой энергии, вследствие чего являлось субъектом естественной монополии.
В силу пункта 5 статьи 5 ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Пунктом 10 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действие (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Применение свободного (договорного) тарифа вместо регулируемого государством при взимании платы за оказанные услуги по передаче тепловой энергии является нарушением установленного нормативными актами порядка ценообразования.
Плата за передачу тепловой энергии ОАО «Автомобилист» взималась с ОАО АКБ «РОСБАНК» с применением свободного (договорного) тарифа вместо тарифа, установленного уполномоченным органом, с 01.01.2009 г. по 01.06.2009 г.
Таким образом, ОАО «Автомобилист», выставляя с 01.01.2009 г. по 01.06.2009 гг. счет-фактуры ОАО АКБ «РОСБАНК» за потребленную тепловую энергию в горячей воде и возмещении расходов, связанных с содержанием и эксплуатацией тепловых сетей и оборудования ОАО «Автомобилист», а также получение оплаты от банка за предоставление этой услуги, без установленного тарифа Службой тарифов по Иркутской области, нарушает установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования, который предусмотрен п.10 ч.1 ст.10 ФЗ «О защите конкуренции».
На основании изложенного, Комиссией в действиях ОАО «Автомобилист» установлено нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», в части нарушения установленного нормативно-правовыми актами порядка ценообразования, путем выставления с 01.01.2009 г. по 01.06.2009 гг. счет-фактур ОАО АКБ «РОСБАНК» за потребленную тепловую энергию в горячей воде и возмещении расходов, связанных с содержанием и эксплуатацией тепловых сетей и оборудования ОАО «Автомобилист», а также получение оплаты от банка за предоставление этой услуги, без установленного тарифа Службой тарифов по Иркутской области.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
1.Признать ОАО «Автомобилист» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившемся в нарушении установленного нормативно-правовыми актами порядка ценообразования, путем предъявления оплаты с 01.01.2009 г. по 01.06.2009 гг. ОАО АКБ «РОСБАНК» за потребленную тепловую энергию в горячей воде и возмещении расходов, связанных с содержанием и эксплуатацией тепловых сетей и оборудования ОАО «Автомобилист», а также получение оплаты от банка за предоставление этой услуги, без установленного тарифа Службой тарифов по Иркутской области.
2.Выдать ОАО «Автомобилист» предписание об устранении нарушения антимонопольного законодательства.
3.Копию решения и предписания направить в адрес ОАО «Автомобилист».
4.Копию решения направить в адрес ОАО АКБ «РОСБАНК».
5.Копию решения направить в адрес ОАО «Иркутскэнерго».
6.Материалы дела передать должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения административного производства в отношении ОАО «Автомобилист» по ст. 14.31 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к административной ответственности. Предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.

Приложения

2010-04-09 Приложение к Решению от 09 апреля 2010 года № Б/Н

Приложение к Решению от 09 апреля 2010 года № Б/Н