Решение Иркутского УФАС России от 19.11.2009 г № 39

О рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело N 58/р по признакам нарушения рекламного законодательства от 08.09.2009, возбужденное в отношении ООО "В. к." в связи с размещением 6 сентября 2009 г. в 20 часов 38 минут (местного времени) в эфире телевизионного канала "СТС-Иркутск" рекламы следующего содержания: "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов",
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в целях осуществления государственного контроля по соблюдению требований рекламного законодательства и пресечения распространения ненадлежащей рекламы 6 сентября 2009 г. в 20 часов 38 минут (местного времени) выявлена реклама, распространяемая в эфире телевизионного канала "СТС-Иркутск", следующего содержания: "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов".
В соответствии со ст. 3 Федерального закона РФ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Пункт 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" предусматривает, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
В силу части 2 статьи 51 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО "В. к." создано 28.07.2008 и, таким образом, не может осуществлять деятельность на рынке расходных материалов в течение 100 лет.
Определением N 58/р от 06.09.2009 возбуждено дело по факту распространения рекламы, содержащей признаки нарушения пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе". К участию в деле привлечено в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, ООО "В. к." (рекламодатель), в качестве заинтересованного лица ЗАО "В. И. - Б." (рекламораспространитель).
28.09.2009 входящим письмом (N 5665) получены письменные пояснения от ЗАО "В. И. - Б.", из содержания которых следует, что с 1 сентября 2009 г. между ЗАО "В. И. - Б." и ООО "СТС-Иркутск" прекращены договорные отношения по реализации Заказчикам услуг по размещению региональной рекламы в сетевых программных блоках и окнах регионального вещания.
Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что рассматриваемая реклама распространялась на телеканале "СТС-Иркутск" через ЗАО "ВИ - И. А.".
Так как ЗАО "В. И. - Б." ошибочно привлечено к участию в рассмотрении дела, в связи с необходимостью замены ненадлежащего лица - ЗАО "В. И. - Б." надлежащим лицом - ЗАО "ВИ - И. А." комиссия Иркутского УФАС определила рассмотрение дела 58/р от 08.09.2009 отложить и назначить рассмотрение на 08.10.2009.
До рассмотрения дела по существу входящим письмом (N 5899 от 06.10.2009) ЗАО "ВИ - И. А." представлены следующие документы: договор N 51/24 от 10.09.2009, копия банковской выписки (оплата за размещение рекламы), Устав ЗАО "ВИ - И. А.", выписка из ЕГРЮЛ, решение N 1, копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица, график фактического размещения рассматриваемой рекламы, CD с записью рекламного видеоролика.
Также представлены письменные пояснения, которыми ЗАО "ВИ - И. А." поясняет, что рекламный ролик представлен заказчиком в готовом виде, при этом договор N 51/24 от 10.09.2009 на оказание Заказчику в период с 01.09.2009 по 30.09.2009 услуг по проведению рекламной кампании ООО "В. к." путем размещения рекламы в сетевых программных блоках и окнах регионального вещания, также график фактического размещения рекламы Заказчиком не подписаны.
Согласно представленной банковской выписке от 10.09.2009 ООО "В. к." оплатило по счетам N В3-0000011, В3-0000012 от 01.09.2009 в адрес ЗАО "ВИ - И. А." 37450 руб. за размещение рекламы.
ООО "В. к." представлены следующие документы: устав ООО "В. к.", свидетельство о постановке на учет в налоговом органе ООО "В. к." и свидетельство о государственной регистрации юридического лица. При этом даны письменные пояснения в соответствии с которыми ООО "В. к." не является рекламодателем, рекламораспространителем, рекламопроизводителем рекламы по возбужденному делу 58/р от 08.09.2009. В ходе рассмотрения дела представителем ООО "В. к." представлено письмо в адрес ЗАО "ВИ - И. А." с просьбой вернуть ошибочно перечисленные средства на сумму 37 тысяч 450 рублей в связи с отсутствием необходимости размещения рекламы.
В связи с необходимостью получения Иркутским УФАС России дополнительных доказательств определением N 74 от 08.09.2009 рассмотрение дела отложено на 27 октября 2009 г.
27 октября 2009 г. в ходе рассмотрения дела представителем ООО "В. к." даны пояснения, в соответствии с которыми в распоряжении ООО "В. к." отсутствуют и не могут быть представлены счета, выставленные за размещение рекламы, перечисление средств произведено ошибочно, никаких деловых отношений, договоров между компаниями нет.
Представителем ЗАО "ВИ - И. А." представлены копии счетов N В3-0000011, В3-0000012 от 01.09.2009, выставленных за размещение рекламных материалов в адрес ООО "В. к.", а также пояснения о том, что несоблюдение установленной законодательством для юридических лиц простой письменной формы сделки не означает, что сама сделка не заключена или недействительна. Согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны только права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В данном случае ЗАО "ВИ - И. А." представлены документы, подтверждающие выход рекламного ролика в соответствии с графиком фактического размещения, документы, подтверждающие оплату услуг. ЗАО "ВИ - И. А." зарегистрировано только 31 августа 2009 года. Основной задачей компании является закрепление на рекламном рынке, расширение круга клиентов. Поэтому, не получив своевременно подписанный контрагентом договор, ЗАО "ВИ - И. А." тем не менее приступило к оказанию услуг, полагая, что ООО "В. к." - уважаемая компания, заслуживающая доверия, которая в дальнейшем выполнит все свои обязательства. Кроме того, подтверждением такого заслуживающего доверия поведения клиента служила совершенная им 10 сентября 2009 г. оплата.
В связи с необходимостью получения Иркутским УФАС России дополнительных доказательств определением N 95 от 27.10.2009 рассмотрение дела отложено на 5 ноября 2009 г., у ООО "В. к." запрошены платежные поручения, которыми осуществлялась оплата по счетам N В3-0000011, В3-0000012 от 01.09.2009.
В ходе рассмотрения дела 5 ноября 2009 г. ЗАО "ВИ - И. А." представлены копии счетов-фактур N В3-0000101 и В3-0000079 от 30.09.2009, акты оказания услуг N В3-0000126 и В3-0000079 от 30.09.2009, также представлен акт от 05.10.2009, согласно которому водителем ЗАО "ВИ - И. А." О.Л.В. в адрес ООО "В. к." <...> были привезены следующие документы: счет-фактура N В3-0000101 от 30.09.2009, счет-фактура N В3-0000079 от 30.09.2009, акт оказания услуг N В3-0000126 от 30.09.2009, акт оказания услуг N В3-0000079 от 30.09.2009, представитель ООО "В. к." отказался от принятия, подписания указанных отчетных документов, мотивируя отказ тем, что услуги не были оказаны.
Представителем ЗАО "ВИ - И. А." также даны устные пояснения, в соответствии с которыми ЗАО "ВИ - И. А." на день рассмотрения по существу дела N 58/р не может быть представлена требуемая информация (письменные пояснения с приложением подтверждающих документов о порядке принятия заявки на размещение рекламного видеоролика "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов"). В связи с недостаточным количеством времени для подготовки пояснений данная информация может быть представлена позже.
Представителем ООО "В. к." даны пояснения, из которых следует, что никаких деловых отношений, договоров между данными компаниями нет, перечисление денежных средств было произведено ошибочно, представлена копия платежного поручения N 419 от 10.09.2009, согласно которому ООО "В. к." перечисляет в адрес ЗАО "ВИ - И. А." 37 тысяч 450 рублей с назначением платежа: аванс за рекламу на 2010 год.
В связи с необходимостью получения Иркутским УФАС России дополнительных доказательств определением N 99 от 05.11.2009 рассмотрение дела отложено на 19 ноября 2009 г.
На запрос Иркутского УФАС России управляющим Иркутского филиала ОАО "Н. - Б." представлены: копия платежного поручения N 419 от 10.09.2009, копия письма исх. 4258 от 29.10.2009, копия заявления от 28.10.2009, выписка по счету N 40702810900120000420, принадлежащему ООО "В. к.", за период с 01.01.2009 по 01.11.2009.
Согласно представленному ОАО "Н. - Б." платежному поручению N 419 от 10.09.2009 назначение платежа, осуществленного ООО "В. к." в адрес ЗАО "ВИ - И. А.", - оплата по счетам N В3-0000011, В3-0000012 от 01.09.2009 за размещение рекламы. Сумма 37450 рублей 00 копеек. Также представлена выписка из электронного письма ООО "В. к." в адрес ОАО "Н. - Б.", согласно которому в платежном поручении N 419 от 10 сентября 2009 г. на сумму 37450 руб. в назначении платежа ООО "В. к." просит считать "Аванс за рекламу на 2010 год сумма 37450-00, в т.ч. НДС (18%): 5712-71. Письмо направлено ООО "В. к." в адрес ОАО "Н. - Б." 28.10.2009 (т.е. уже после того, как комиссией Иркутского УФАС России была запрошена у ООО "В. к." копия платежного поручения N 419 от 10.09.2009).
Иркутским УФАС России в адрес рекламораспространителей, предположительно размещавших ранее рекламу ООО "В. к.", направлены запросы о том, производилось ли ими в течение 2009 г. изготовление либо размещение рекламы следующего содержания "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов", и в случае распространения или изготовления указанной рекламы - представить все имеющиеся документы, связанные с ее размещением или изготовлением (договор об оказании услуг, счета, платежные поручения и др.).
Входящим письмом (N 6822 от 19.11.2009) по запросу (6556-13 от 13.11.2009) от ЗАО "В. И. - Б." получены следующие документы: договор N 98/24 от 01.03.2009, график фактического размещения, договор N 98/12-КИ от 01.02.2009. Из представленных документов установлено, что ЗАО "В. И. - Б." на основании договора 98/12 от 1 февраля 2009 г., заключенного с ООО "В. к.", изготовило рассматриваемый рекламный видеоролик, при этом выставив счет В2-0008948 от 19.08.2009 на сумму 4000 рублей в адрес ООО "В. к.". Данный счет оплачен, что подтверждается выпиской из кассовой книги от 26 августа 2009 г., и в исполнение договора 98/24 от 1 марта 2009 г. рассматриваемый рекламный видеоролик в период с 24 августа 2009 г. по 31 августа 2009 г. размещался в эфире телеканала "СТС-Иркутск", за что в адрес ООО "В. к." выставлен счет В2-0008945 от 19.08.2009 на сумму 30800 рублей. Данный счет оплачен, что также подтверждается выпиской из кассовой книги от 26 августа 2009 г. Таким образом, комиссией установлено, что рекламный ролик "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов" уже размещался ООО "В. к." на канале "СТС-Иркутск" в период с 24 по 31 августа 2009 г. через ЗАО "В. И. - Б.".
Представителем ЗАО "ВИ - И. А." в ходе рассмотрения дела 19.11.2009 представлены письменные пояснения, из которых следует, что рекламный ролик "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов" был получен по электронной почте старшим менеджером по работе с клиентами Н.В.Ш. В соответствии с графиком фактического размещения, предварительно согласованным с заказчиком, ЗАО "ВИ - И. А." с 1 по 7 сентября 2009 г. в эфире ЭСМИ "Первый развлекательный СТС" размещен указанный рекламный ролик.
10 сентября 2009 г. на основании счетов N В3-0000011, N В3-0000012 от 01.09.2009 услуги по размещению рекламы ООО "В. к." в общей сумме 37450 рублей оплачены.
ЗАО "ВИ - И. А." согласно запросу Иркутского УФАС России направило письмо в Байкальский банк ОСБ N 8586/0146 о предоставлении платежного поручения от 10 сентября 2009 г. ООО "В. к." на сумму 37450 рублей. Копия платежного поручения, заверенная банком, получена, и в назначении платежа указана ссылка на счета N В3-0000011, В3-0000012 от 01.09.2009 за размещение рекламы.
Исходя из устных и письменных пояснений и документов, имеющихся в материалах дела, установлено, что ООО "В. к." является рекламодателем.
Реклама, размещенная 6 сентября 2009 г. в 20 часов 38 минут (местного времени) в эфире телевизионного канала "СТС-Иркутск", следующего содержания: "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов" нарушает требования пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе", так как содержит не соответствующие действительности сведения о продавце товара, который согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц создан только в 2008 г.
В соответствии с пунктами 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе".
Следовательно, ООО "В. к." как рекламодателем допущено нарушение пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ РФ "О рекламе".
Комиссией установлено, что в настоящее время рассматриваемая реклама не распространяется. Таким образом, нарушение законодательства РФ о рекламе устранено в добровольном порядке.
Учитывая, что нарушение законодательства РФ о рекламе устранено в добровольном порядке до принятия решения, руководствуясь п. 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, комиссия Иркутского УФАС России считает нецелесообразным выдачу предписания о прекращении нарушения требований рекламного законодательства.
На основании пункта 2 части 1 статьи 33, части 1 статьи 36, статьи 38 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства от 17.08.2006 N 508, комиссия
Решила:
1) признать рекламу "Визард, 100 лет на рынке расходных материалов", распространявшуюся в эфире телевизионного канала "СТС-Иркутск" 6 сентября 2009 г. в 20 часов 38 минут (местного времени), ненадлежащей в связи с нарушением пункта 20 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ;
2) передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении виновных лиц;
3) обратиться в Арбитражный суд Иркутской области с иском к ООО "В. к." о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).
Решение изготовлено в полном объеме 2 декабря 2009 г.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев с момента вынесения в установленном законом порядке.