Решение Иркутского УФАС России от 24.12.2008 г № 863
О рассмотрении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства
Комиссия Управления Федеральной службы по Иркутской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее по тексту - комиссия), рассмотрев дело N 176, возбужденное по признакам нарушения ОАО "РЖД" (107174, г. Москва, ул. Новая Басманная, 2) части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26.07.2006,
Установила:
в Иркутское УФАС России поступило заявление (вх. 3573 от 12.08.2008) от ООО "Нью-Лен-Ойл" о признаках нарушения ВСЖД - филиалом ОАО "РЖД" антимонопольного законодательства, выразившихся в части замены перевозчиком подвижного состава полувагона на платформу (изменение рода вагонов), в части необоснованного несогласования подвижного состава под погрузку лесных грузов, в части создания дискриминационных условий, выразившихся в том, что хозяйствующий субъект ООО "Нью-Лен-Ойл", осуществляющий погрузку пиловочника в/с на ВСЖД - филиал ОАО "РЖД" в период за июль месяц 2008 г. был поставлен в неравное положение при выполнении заявок на отгрузку лесных грузов по сравнению с другими хозяйствующими субъектами: ООО "Байкал-лес" (ст. отправления - Новый Уоян) заявлено к погрузке 22 вагона, отгружено 24 вагона; ООО "Крона" (ст. отправления - Новоильинск) заявлено 0 вагонов, отправлено 3 вагона; ЗАО "ЛДК "Игирма" (ст. отправления - Игирма) заявлено 63 вагона, отправлено 124 вагона; ООО "Фомтрэвэл" (ст. отправления - Заудинский) заявлено 0 вагонов, подано 5 вагонов. Данная информация подтверждала факт создания дискриминационных условий действиями ОАО "РЖД" в лице Дорожного центра фирменного транспортного обслуживания Восточно-Сибирской железной дороги - филиал ОАО "РЖД", результатом которых могут являться ограничение конкуренции на рынке оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию железнодорожного транспорта общего пользования и (или) ущемление интересов ООО "Нью-Лен-Ойл".
В ходе проведенной Иркутским УФАС России проверки материалов и документов, представленных ООО "Нью-Лен-Ойл", ОАО "РЖД" в лице ВСЖД - филиала ОАО "РЖД", Дорожным центром фирменного транспортного обслуживания Восточно-Сибирской железной дороги - филиал ОАО "РЖД" (далее по тексту - ОАО "РЖД") по данному заявлению было установлено следующее.
Между ОАО "РЖД" и ООО "Нью-Лен-Ойл" заключен договор N 2/557-2004 от 01.03.2004 на эксплуатацию пути необщего пользования ООО "Нью-Лен-Ойл" при станции Батарейная Восточно-Сибирской железной дороги - филиал ОАО "РЖД", договор на организацию перевозок N 6300/438-00 от 25.02.2000, соглашение от мая 2005 г. (дата не указана) о внесении изменений и дополнений в приложения 1 и 2 договора на организацию перевозок N 6300/438-00 от 25.02.2000.
ОАО "РЖД" представило копию договора на организацию перевозок N 6300/395-03 от 17.03.2003. Из представленных письменных пояснений ОАО "РЖД" следует, что договор на организацию перевозок грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000 с соглашениями о внесении изменений и дополнений в приложения 1 и 2 договора на организацию перевозок утратил силу после заключения с ООО "Нью-Лен-Ойл" договора N 6300/395-03 от 17.03.2003. Соглашения о внесении изменений и дополнений в приложения 1 и 2 договора на организацию перевозок грузов заключались в мае 2005 г. со всеми грузоотправителями в связи с принятием Единого перечня работ и услуг, оказываемых ОАО "РЖД" при организации перевозок грузов.
ООО "Нью-Лен-Ойл" данный факт заключения договора N 6300/395-03 от 17.03.2003 не подтвердило.
Представленный ОАО "РЖД" комиссии Иркутского УФАС России документ за N 6300/395-03 от 17.03.2003 в соответствии со ст. 437 ГК РФ является офертой ОАО "РЖД", из которой усматривается воля ОАО "РЖД", делающего предложение ООО "Нью-Лен-Ойл" о заключении договора на указанных в предложении условиях. Выражение согласованной воли стороны (подпись директора ООО "Нью-Лен-Ойл" - Красноштанова А.Н.) для заключения данного договора отсутствует. В соответствии со ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
ООО "Нью-Лен-Ойл" были представлены доказательства того, что в настоящее время действует договор на организацию перевозок грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000. Заявителем были представлены документы об отгрузке ООО "Нью-Лен-Ойл" лесопродукции на экспорт в КНР (заявки: N 0014051786 от 16.06.2008, N 0014197953 от 09.07.2008, N 14205407 от 10.07.2008, грузовая таможенная декларация N 51797798 от 23.07.2008) с указанием в строке "N договора" заявок и таможенной декларации номера действующего договора, т.е. N 6300/438-00 от 25.02.2000. К данному договору заключено дополнительное соглашение на организацию перевозок 6300/438-00 от мая 2005 г. (без указания даты), срок действия которого не окончен.
Заявитель представил сведения о невыполнении заявки на июль месяц 2008 г. (учетная карточка N 0014051786, период выполнения принятой заявки с 11.07.2008 по 31.07.2008), по которой грузоотправителем было согласовано 110 вагонов, подано под погрузку 55 вагонов.
ОАО "РЖД" представлены письменные пояснения по подаче вагонов за июль 2008 г., согласно которым причиной неподачи вагонов под погрузку лесных грузов по датам 11, 12, 13 и 31 июля 2008 г. является недостаточное количество денежных средств на счете грузоотправителя - ООО "Нью-Лен-Ойл".
ООО "Нью-Лен-Ойл" представило дополнение к заявлению (вх. 3932 от 02.09.2008) о признаках нарушения антимонопольного законодательства в действиях ОАО "РЖД": при согласовании заявки на перевозку грузов ООО "Нью-Лен-Ойл" в количестве 100 вагонов на сентябрь 2008 г. ОАО "РЖД" согласовало 70 вагонов на одну дату - 30 сентября 2008 г., 30 вагонов не согласованы ОАО "РЖД" без указания оснований, перечисленных в статье 11 Устава железнодорожного РФ.
Данные обстоятельства послужили основанием для возбуждения дела N 176 от 23.10.2008 о нарушении антимонопольного законодательства.
Определением N 224 от 23.10.2008 о назначении дела о нарушении антимонопольного законодательства ОАО "РЖД" было предложено представить к рассмотрению дела копию номенклатуры дел учреждения, которой руководствуется в своей деятельности ОАО "РЖД", устанавливающей срок хранения документов на ОАО "РЖД", действующей в 2007 г.; оригинал договора N 6300/395-03 от 17.03.2003, заключенного ОАО "РЖД" и ООО "Нью-Лен-Ойл"; оригинал выписки из программы АСУ ЛР (выписка оборотовагонов за июль месяц 2008 г. по ст. Батарейная ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД"), письменные пояснения по невыполнению заявок на июль месяц 2008 г. ООО "Нью-Лен-Ойл" о неподаче вагонов в июле 2008 г.
14.11.2008 ОАО "РЖД" письменно заявило ходатайство об ознакомлении с материалами дела N 176 от 23.10.2008 о нарушении антимонопольного законодательства. Иркутское УФАС России удовлетворило заявленное ходатайство и предоставило возможность представителям ОАО "РЖД": Радзивилиной Т.А., Медведевой Л.Г. ознакомиться с материалами дела. Представители ОАО "РЖД" ознакомились с материалами данного дела в полном объеме, возражений и претензий к документам и материалам данного дела не имели.
1.На рассмотрение дела, состоявшегося 17.11.2008, ОАО "РЖД" представило выписку из сводной номенклатуры дел, выписку из Инструкции по делопроизводству, утвержденную приказом начальника ВСЖД N 277 от 14.06.2006, оригинал договора N 6300/395-03 от 17.03.2003, оригинал выписки из АСУ ЛР (выписка вагонооборота за июль месяц по станции Батарейная ОАО "РЖД"), также были представлены письменные пояснения (вх. N 5491 от 14.11.2008).
ОАО "РЖД" не представило копию договора N 6300/438-00 от 25.02.2000, заключенного между ООО "Нью-Лен-Ойл" и ОАО "РЖД", Иркутскому УФАС России, указав причину непредставления данного документа - уничтожение документов ОАО "РЖД" по истечении срока хранения (приложена копия акта на уничтожение документов от 05.02.2007). В представленном ОАО "РЖД" акте на уничтожение документов от 05.02.2007 указано, что комиссия ОАО "РЖД", руководствуясь приказом N 153/Н - номенклатурой дел по отделу маркетинга, тарифной политики и договорной работы, отобрала к уничтожению как утратившие практическое значение, не подлежащие хранению следующие документы и дела отдела: договоры на организацию перевозок в количестве 55 дел (томов). Доказательства того, что именно договор на организацию перевозок грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000 уничтожен, комиссии Иркутского УФАС России (далее по тексту - комиссия) не представлено. В акте указано лишь количество уничтоженных договоров без указания номеров и не указано с кем были заключены данные договоры.
На основании изложенного комиссия пришла к выводу о том, что между ООО "Нью-Лен-Ойл" и ОАО "РЖД" заключен договор на перевозку грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000. Доказательств того, что срок действия договора на перевозку грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000 истек комиссии не представлено. Кроме того, ООО "Нью-Лен-Ойл" в дополнение к данному договору представило заявки: N 0014051786 на период июль месяц 2008 г., N 14205407 на период с 11 июля по 31 июля 2008 г., N 0014193977 на период с 10 июля по 31 июля 2008 г., с указанием того, что заявки принимались к исполнению также по договору на организацию перевозок N 6300/438-00, заключенному между ООО "Нью-Лен-Ойл" и ОАО "РЖД" от 25.02.2000. Комиссия сделала вывод о том, что данный договор является действующим и не может быть уничтожен как утративший практическое значение. Следовательно, отношения между ОАО "РЖД" и ООО "Нью-Лен-Ойл" следует оценивать по договору на перевозку грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000.
17.11.2008 при рассмотрении дела N 176 в адрес комиссии поступило ходатайство со стороны представителя ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД") Радзивилиной Т.А. о назначении экспертизы представленного заявителем соглашения от мая 2005 г. на его подлинность.
Заявленное ОАО "РЖД" ходатайство не было удовлетворено, поскольку данное соглашение является дополнением к договору на перевозку грузов N 6300/438-00 от 25.02.2000 и является действующим, надлежаще подписано сторонами в соответствии с нормами законодательства.
2.Комиссии Иркутского УФАС 17.11.2008 были представлены пояснения представителем ОАО "РЖД" по учетной карточке N 0014051786 от 13.07.2008. Указана причина невыполнения заявки на 11, 12, 13 и 31 июля 2008 г. по перевозке груза ООО "Нью-Лен-Ойл - код 408, что означает обстоятельства невыполнения заявки и количество непогруженных вагонов, контейнеров по зависящей от грузоотправителя причине (Правила составления учетной карточки выполнения заявки на перевозку грузов железнодорожным транспортом, утвержденные Приказом МПС России от 16.06.2003 N 20, - далее по тексту - Правила) - неподача вагонов, контейнеров из-за невнесения грузоотправителем платы за перевозку грузов и иных причитающихся перевозчику платежей.
ООО "Нью-Лен-Ойл" представило платежные поручения: N 5499 от 11.07.2008, N 5513 от 14.07.2008 на сумму 80000 руб., N 5543 от 15.07.2008 на сумму 280000 руб., N 5576 от 16.07.2008 на сумму 135000 руб., N 5589 от 17.07.2008 на сумму 260000 руб., N 5590 от 17.07.2008 на сумму 145000 руб., N 5596 от 17.07.2008 на сумму 140000 руб., N 5719 от 22.07.2008 на сумму 60000 руб., N 5735 от 40000 руб., N 5747 от 25.07.2008, N 5807 от 24.07.2008 на сумму 120000 руб., N 5931 от 30.07.2008 на сумму 80000 руб., свидетельствующие о перечислении денежных средств за железнодорожные перевозки по договору N 6300/438 от 25.02.2000 на счет ТехПД ВСЖД - филиала ОАО "РЖД".
Определением N 234 от 17.11.2008 дело было отложено в связи с заявленным ОАО "РЖД" письменным (исх. 6305-18/289 от 26.11.2008) ходатайством об отложении дела N 176 для получения необходимых документов по расчетам за перевозку грузов за июль 2008 г. по моменту раскредитования перевозочных документов и об установлении фактического нахождения денежных средств на лицевом счете 05102011 за июль 2008 г., а также в целях представления необходимых документов, опровергающих факт создания дискриминационных условий действиями ОАО "РЖД" в отношении ООО "Нью-Лен-Ойл"; для представления подлинных учетных карточек по грузоотправителям: ООО "Крона", ст. Новоильинск, ООО "Формтрэвэл", ст. Заудинский, ЗАО "ЛДК "Игирма", ст. Игирма, поскольку указанные станции значительно отдалены от г. Иркутска.
На заседание комиссии 18.12.2008 ОАО "РЖД" представило информацию о том, что ООО "Нью-Лен-Ойл" 11, 12, 13 июля 2008 г. не имело достаточных денежных средств для отправки грузов. ООО "Нью-Лен-Ойл" оплатило за подачу вагонов 09.07.2008 - 4000 руб., 11.07.2008 - 640000 руб., 14.07.2008 - 240000 руб., 17.07.2008 - 815000 руб., 25.07.2008 - 120000 руб., 28.07.2008 - 300 000 руб. Всего за июль 2008 г. поступило от грузоотправителя 2119000 руб., за этот же период начислено к оплате 2186114 руб.
Были даны пояснения представителем ОАО "РЖД" о том, что датой начисления провозных платежей и сборов в ОАО "РЖД" при грузовых перевозках является дата раскредитования перевозочных документов. Данный порядок содержится в Положении об учетной политике для целей налогообложения ОАО "РЖД", утвержденном приказом ОАО "РЖД" от 30.12.2005 N 248, в редакции приказа ОАО "РЖД" от 30.12.2006 N 296.
В соответствии со статьей 11 Налогового кодекса РФ под учетной политикой понимается выбранная налогоплательщиком совокупность допускаемых настоящим Кодексом способов (методов) определения доходов и (или) расходов, их признания, оценки и распределения, а также учета иных необходимых для целей налогообложения показателей финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика.
Положение об учетной политике для целей налогообложения ОАО "РЖД" разработано в соответствии с Налоговым кодексом РФ и является документом, призванным обеспечить формирование полной и достоверной информации об объектах налогообложения и налоговых базах отчетных (налоговых) периодов, организацию единого учетного процесса в ОАО "РЖД" (включая составление налоговой отчетности), осуществление контроля за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты в бюджеты различных уровней налогов и сборов с учетом особенностей финансово-экономической деятельности ОАО "РЖД".
Положение является обязательным для всех подразделений ОАО "РЖД". Налоговый орган, проводя налоговые проверки, в частности по методу определения доходов, руководствуется наряду с нормативными документами Положением об учетной политике налогоплательщика, которое является локальным нормативным актом ОАО "РЖД".
Согласно пункту 4.2 учетной политики днем начисления провозных платежей и сборов в ОАО "РЖД" при грузовых перевозках является дата раскредитования перевозочных документов. Определение даты раскредитования установлено пунктом 3.1.1 настоящего Положения об учетной политике. Так, датой раскредитования перевозочных документов в ОАО "РЖД" является по экспортным перевозкам грузов, вывозимых с территории РФ через выходные пограничные станции, дата проставления на выходных пограничных железнодорожных станциях календарного штемпеля в дополнительных экземплярах дорожных ведомостей, остающихся на этих станциях.
Таким образом, денежные средства, поступающие для оплаты услуг по перевозке от клиентов дороги на лицевые счета (справки) до момента раскредитования перевозочных документов учитываются на них как предоплата.
В целях контроля и учета достаточности денежных средств на лицевых счетах для оплаты грузовых перевозок на дороге введены предварительные лицевые счета, на которых учитываются суммы провозных платежей по моменту отправления. Движение средств на предварительном лицевом счете содержится в справке о движении средств на предварительном лицевом счете плательщика за определенный период.
Движение средств на лицевом счете плательщика по моменту определения даты начисления провозных платежей и сборов (по дате раскредитования перевозочных документов) отражается в справке о движении средств на лицевом счете плательщика за определенный период.
По мнению ОАО "РЖД" справка о движении денежных средств на лицевом счете плательщика за июль месяц 2008 г. с учетом установленного порядка расчетов за перевозки грузов не отражает наличие окончательного сальдо на лицевом счете. Фактически по состоянию на 31.07.2008 на лицевом счете 05102011 составило 12914060 руб., что было недостаточно для подачи вагонов грузоотправителю.
Однако статьей 30 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта РФ" установлено, что плата за перевозку грузов, грузобагажа и иные причитающиеся перевозчику платежи вносятся грузоотправителем (отправителем) до момента приема грузов, грузобагажа для перевозки и подача вагонов, контейнеров не проводятся, если иное не предусмотрено настоящим Уставом или соглашением сторон. Исполнением обязательства по оплате перевозки груза является факт внесения платежа перевозчику, если иное не предусмотрено договором.
По условиям п. 4.3 договора на организацию перевозок N 6300/438-00 от 25.02.2000, заключенного между ООО "Нью-Лен-Ойл" и ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД"), сторонами установлен следующий порядок расчетов: до начала погрузки Заказчик в соответствии с принятым заказом на месяц производит предварительную оплату тарифа в размере 100% в виде одного или нескольких платежей на справку Заказчика на подсобный доходный счет ТехПД N 40505810500001002501 в Восточно-Сибирском транспортном коммерческом банке г. Иркутска, БИК 042520849, корреспондентский счет 30101810700000000849, БИК РКЦ 042520001, или производит оплату наличными деньгами в день отправления грузов на станции отправления.
Комиссия исследовала представленные доказательства, свидетельствующие о том, что 28 июля 2008 г. ООО "Нью-Лен-Ойл" было заявлено к погрузке 4 вагона. ОАО "РЖД" подало 3 вагона, один вагон не подан по вине ОАО "РЖД". 29 июля 2008 г. грузоотправителем заявлено к отправке 4 вагона, перевозчиком не подано заявленное количество вагонов, а подано 2 вагона несмотря на наличие необходимого количества денежных средств на счету. По согласованной заявке на 31.07.2008 ООО "Нью-Лен-Ойл" заявило к подаче 29 вагонов, грузоотправитель не подал заявленное количество вагонов к отправке, указав код невыполнения заявки 408 на 22 вагона - недостаточное количество денежных средств.
Комиссия всесторонне исследовала представленные сторонами документы: расчеты по отправлению грузов и расчеты по моменту раскредитования грузов, сверив показатели ООО "Нью-Лен-Ойл" и ОАО "РЖД". Расхождения в сведениях, представленных сторонами, отсутствовали.
В ходе заседания комиссией было установлено, что по состоянию на 31.07.2008 с учетом отправки грузоотправителем 4 вагонов 30.07.2008 у него существовала возможность отправки грузов, так как на лицевом счете 05102011 по состоянию на 31.07.2008 находилась сумма в размере 300000 руб., которая позволяла ООО "Нью-Лен-Ойл" фактически произвести отправку 7 вагонов при учете стоимости железнодорожного тарифа 37818 руб. Также в соответствии с договором на организацию перевозок N 6300/438-00 от 25.02.2000 ООО "Нью-Лен-Ойл" имело право оплатить на момент подачи вагонов под погрузку наличными деньгами на станции отправления. Момент подачи вагонов является моментом приема грузов для перевозки.
Однако, ОАО "РЖД" не уведомило в установленном законом порядке надлежащим образом грузоотправителя о подаче вагонов и не представило комиссии доказательств надлежащего уведомления ООО "Нью-Лен-Ойл" о подаче вагонов или о намерении подачи вагонов в течение всего месяца июля 2008 г. Вместе с тем, работники грузоотправителя неоднократно проставляли в учетной карточке грузоотправителя код 408.
Постановлением Пленума ВАС РФ от 06.10.2005 N 30 "О некоторых вопросам практики применения Федерального закона "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" (пункт 19), плата за перевозку груза и иные причитающиеся перевозчику платежи вносятся грузоотправителем до момента приема груза для перевозки, если иное не предусмотрено Уставом или соглашением сторон.
Таким образом, комиссия посчитала доводы представителя ОАО "РЖД" о недостаточном количестве денежных средств для подачи ООО "Нью-Лен-Ойл" заявленных вагонов к погрузке на 31.07.2008 необоснованными, так как они не соответствуют пункту 4.3 договора на организацию перевозок N 6300/438-00 от 25.02.2000, заключенного между ООО "Нью-Лен-Ойл" и ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД"), а также не соответствуют обстоятельствам дела.
3.Письмом (от 21.08.2008 N 6305-18/1480) ОАО "РЖД" представило справку о погрузке на ВСЖД - филиале ОАО "РЖД" по номенклатурным грузам за июль 2008 г., послужившую основанием полагать о том, что хозяйствующий субъект ООО "Нью-Лен-Ойл", осуществляющий погрузку пиловочника в/с на ВСЖД - филиале ОАО "РЖД", в период за июль месяц 2008 г. поставлен в неравное положение при выполнении заявок на отгрузку лесных грузов по сравнению с другими хозяйствующими субъектами: так, ООО "Байкал-лес" (ст. отправления - Новый Уоян) было заявлено к погрузке в июле месяце 22 вагона, отгружено 24 вагона; ООО "Крона" (ст. отправления - Новоильинск) заявлено 0 вагонов, отправлено 3 вагона; ЗАО "ЛДК "Игирма" (ст. отправления - Игирма) заявлено 63 вагона, отправлено 124 вагона; ООО "Фомтрэвэл" (ст. отправления - Заудинский) заявлено 0 вагонов, подано 5 вагонов. Эти сведения указывали на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства.
ОАО "РЖД" представило пояснения о том, что показатели в справке, представленной комиссии о погрузке по номенклатурным грузам, указаны без разделения принадлежности вагонов, т.е. указаны вагоны разной принадлежности (перевозчика, арендованные, собственные). Комиссии представлены оригиналы заявок и учетных карточек: ООО "Формтрэвэл", ст. Заудинский ВСЖД - филиал ОАО "РЖД" - заявлено 20 платформ арендованных, впоследствии грузоотправитель от данного количества платформ отказался (заявка N 0014136016); ООО "Крона", ст. Новоильинск, заявлено 15 платформ (арендованных), погружено 15 (заявка N 0014035871), ЗАО "ЛДК "Игирма", ст. Новая Игирма, представлены карточки, свидетельствующие о том, что ЛДК "Игирма" производит погрузку в вагоны, принадлежащие грузоотправителю, т.е. собственные (N 00140023315-ИЗМ/1, учетные карточки N 0014023474, N 0014023423, 0014023455, N 0014023060). При детальном анализе представленных документов было установлено, что каких-либо преимуществ перечисленным грузоотправителям по сравнению с "Нью-Лен-Ойл" не было предоставлено со стороны ОАО "РЖД (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД") в рассматриваемый период времени.
Таким образом, комиссия пришла к выводу о том, что в действиях ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД") отсутствуют признаки нарушения антимонопольного законодательства, указывающие на создание дискриминационных условий в отношении ООО "Нью-Лен-Ойл" в период за июль месяц 2008 г. на ст. Батарейная ВСЖД - филиала ОАО "РЖД".
18.12.2008 в заседании комиссии был объявлен перерыв в связи с поступившим устным ходатайством со стороны ОАО "РЖД" до 24.12.2008 о необходимости представления доказательств, подтверждающих факт уведомления грузоотправителя о перераспределении подачи 70 вагонов на сентябрь месяц 2008 г. по рабочим дням.
4.На заседании комиссии 24.12.2008 при рассмотрении вопроса в части необоснованного отказа в подаче подвижного состава под погрузку лесных грузов на сентябрь 2008 г. заявителем пояснено, что при подаче заявки 12.08.2008 на перевозку груза на 100 вагонов на сентябрь месяц 2008 г. грузоперевозчик согласовал заявку частично: согласована погрузка 70 вагонов на одну дату 30 сентября и не согласована подача 30 вагонов без указания оснований, перечисленных в статье 11 Устава железнодорожного транспорта. В соответствии с параграфом 4 договора N 2/557-2004 от 01.03.2004 на эксплуатацию пути необщего пользования ООО "Нью-Лен-Ойл" при ст. Батарейная ВСЖД - филиала ОАО "РЖД" сдаваемые на путь общего пользования вагоны подаются локомотивом перевозчика с постановкой вагонов к местам погрузки и выгрузки. Общее количество вагонов, передаваемых на путь необщего пользования не более 14 вагонов. Общество сообщало ранее о реальной погрузке в сутки - не более 12 вагонов. ОАО "РЖД" согласовало заявку N 0014396343 от 12.08.2008 ООО "Нью-Лен-Ойл" в количестве 70 вагонов на ст. Батарейная, допустив превышение максимального количества вагонов, передаваемых на путь необщего пользования - не более 14 вагонов.
Из представленных пояснений ОАО "РЖД" следовало, что заявка N 0014396343 ООО "Нью-Лен-Ойл" на сентябрь 2008 г. была согласована частично в соответствии с пунктом 11 Правил приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом, утвержденных Приказом МПС РФ от 16.06.2003 N 21. При согласовании заявки N 0014396343 от 01.09.2008 на сентябрь месяц в ЦФТО ОАО "РЖД" произошел сбой в программе ЭТРАН и все вагоны распределились на последнее число сентября месяца. При обнаружении ошибки график подачи вагонов был перераспределен 01.09.2008 по 4 вагона по рабочим дням, начиная со 02.09.2008.
Во время заседания комиссии представителем ОАО "РЖД" также было пояснено следующее: грузоотправитель для осуществления перевозок грузов железнодорожным транспортом представил две заявки: N 0014396343 на 100 полувагонов парка ОАО "РЖД" (П) и N 0014396343 - 70 пв (С) и 30 пл. (С, А).
Установлено, что ООО "Нью-Лен-Ойл" 12.08.2008 подавало заявку N 0014396715 - 60 пл. (П). Перевозчиком - ОАО "ВСЖД" заявка на перевозку грузов была принята, зарегистрирована и направлена с отметкой "Согласовано с изменениями" (изменена принадлежность вагонов с "П" на "С"). Дата согласования указана грузоотправителем 29.08.2008. Данная заявка была согласована в нарушение пятнадцатидневного срока до начала перевозок в прямом международном сообщении и непрямом международном сообщении, установленного Федеральным законом от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта РФ". По согласованной заявке N 0014396715 подача и погрузка полувагонов принадлежности (С) производилась. Данная заявка исполнена в полном объеме и претензий у грузоотправителя к грузоперевозчику по данной заявке нет.
Грузоотправитель отказался от 30 платформ принадлежности (С/А) по заявке N 0014396343, направив в адрес ОАО "РЖД" письмо (исх. N 423 от 04.09.2008) об отказе выполнения заявки в связи с отсутствием собственных платформ. Отказа от 70 полувагонов принадлежности (С) по заявке N 0014396343 со стороны ООО "Нью-Лен-Ойл" не было. Заявка N 0014396343 была согласована частично в соответствии с п. 11 Правил приема заявок, изменен вид подвижного состава с "П" на "С". В соответствии со статьей 11 ФЗ "Устав железнодорожного транспорта РФ" перевозчик имеет право заменять предусмотренный заявкой железнодорожный состав одного вида подвижным составом другого вида, если перевозки грузов подвижного состава другого вида предусмотрены Правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом и при этом не увеличивается стоимость перевоза грузов. В этом случае происходит изменение уже принятой и согласованной перевозчиком заявки на перевозку грузов, то есть одностороннее изменение обстоятельств. Статья 11 Устава железнодорожного транспорта РФ указывает на возможность замены перевозчиком предусмотренный заявкой железнодорожный подвижный состав одного вида подвижным составом другого вида другим, если перевозки грузов подвижным составом другого вида предусмотрены правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом и при этом не увеличивается стоимость перевозок.
Комиссия рассмотрела представленные сторонами доводы ОАО "РЖД" о частичном согласовании заявки на сентябрь 2008 г. с изменением полувагонов на собственные и с подачей на 30 сентября в количестве 70 и пришла к выводу, что грузоперевозчик необоснованно сократил производство товара (подача вагонов) при размещении заказа на его поставки при наличии его рентабельного производства, что не допускается в соответствии с нормами антимонопольного законодательства РФ на основании следующего.
Заявитель подавал заявку на 100 полувагонов. Ни оригинал заявки, ни копия данной заявки комиссии не были представлены ОАО "РЖД".
4.1.Комиссией установлено, что документ N 0014396343 от 12.08.2008, представленный ОАО "РЖД", является акцептом в адрес ООО "Нью-Лен-Ойл" на погрузку полувагонов в количестве 30 платформ (С, А), и как таковой заявкой не является. Комиссии не были представлены, установленные пунктом 7 Правил, 3 экземпляра документов по форме, установленной МПС. Представленный документ за N 0014396343 от 12.08.2008 не соответствует нормам, установленным в Правилах приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом, и таким образом, не является заявкой установленного образца, надлежаще оформленной грузоотправителем, поскольку согласно пункту 7 Правил, заявки на перевозку представляются в бумажном виде перевозчику в трех экземплярах, каждый из которых подписывается грузоотправителем, организацией, осуществляющей перевалку грузов, и заверяется печатью, применяемой при финансовых операциях. Один экземпляр заявки на перевозку грузов предназначается для перевозчика, один - для владельца инфраструктуры, один - для последующего возвращения грузоотправителю, организации, осуществляющей перевалку грузов. Подписи грузоотправителя на данном документе N 0014396343 от 12.08.2008 на погрузку полувагонов в количестве 30 платформ (С, А) не зафиксировано.
Пунктом 12 Правил предусмотрено, что в заявке на перевозку грузов в строке "Отметка о результатах рассмотрения заявки владельцем инфраструктуры", владельцем инфраструктуры указывается "согласовано", "согласовано частично", или "отказано". А также проставляется дата с подписью уполномоченного лица владельца инфраструктуры с указанием его должности и заверенная печатью владельца инфраструктуры или ЭЦП при наличии договора об электронном обмене документами. Документов, свидетельствующих о частичном согласовании заявки, отметок о результатах согласования заявки владельцем инфраструктуры на документах ООО "Нью-Лен-Ойл" также не было зафиксировано.
ООО "Нью-Лен-Ойл" отказалось от выполнения погрузки 30 полувагонов, уведомив об этом грузоотправителя ОАО "РЖД" письмом N 423 от 04.09.2008, так как не имело в наличии собственных вагонов. Стоимость - размер ставок за предоставление вагонов ООО "Транслес" в пользование ООО "Нью-Лен-Ойл" по направлению Забайкальск ЗабЖД для перевозки лесоматериалов составляет 28200,00 руб., это влечет для ООО "Нью-Лен-Ойл" увеличение стоимости перевозки. Данные издержки ложатся на убытки грузоотправителя, т.к. сумма контракта не может быть увеличена.
4.2.Комиссией также установлено, что второй документ N 0014396343 от 12.08.2008 на погрузку полувагонов в количестве 70 платформ (С, А), представленный ОАО "РЖД", также является акцептом в адрес ООО "Нью-Лен-Ойл" и заявкой не является, поскольку не соответствует нормам, установленным в Правилах приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом и не подписан грузоотправителем - ООО "Нью-Лен-Ойл".
Довод ОАО "РЖД" об уведомлении факсимильной связью ООО "Нью-Лен-Ойл" о том, что при согласовании заявки N 0014396343 произошел сбой программы ЭТРАН и все вагоны в количестве 70 распределились на последнее число месяца и при обнаружении ошибки график подачи вагонов был перераспределен по 4 вагона по рабочим дням начиная со 02.09.2008 несостоятелен, так как оригинал данного письма представителями сторон представлен не был, а была лишь представлена копия направленного факсимильного письма от 25.09.2008. Доказательств, свидетельствующих о наличии сбоя в программе при распределении заявки ООО "Нью-Лен-Ойл" на сентябрь 2008 г., а также надлежащего уведомления о перераспределении дат подачи вагонов в адрес заявителя комиссии представлено не было. Комиссия считает, что грузоотправитель отказал в подаче платформ, заявленных к подаче ООО "Нью-Лен-Ойл", без указания оснований, перечисленных в статье 11 Устава железнодорожного РФ.
Согласно статье 20 Устава железнодорожного транспорта РФ о времени подачи вагонов, контейнеров под погрузку перевозчик уведомляет грузоотправителей не позднее чем за два часа до такой подачи. ОАО "РЖД" не представило доказательств письменного уведомления об акцепте в адрес грузоотправителя. Доказательства об уведомлении грузоотправителя о подаче вагонов на сентябрь 2008 г. также отсутствуют.
Таким образом, комиссия считает, что перевозчиком отказано в подаче 70 вагонов под погрузку лесных грузов грузоотправителю на сентябрь 2008 г. без надлежащего уведомления законного представителя ООО "Нью-Лен-Ойл" о подаче/неподаче вагонов.
Представленная представителем ОАО "РЖД" распечатка реестра карточки и составленный акт общей формы от 03.09.2008 о том, что представитель ООО "Нью-Лен-Ойл" ОАО "РЖД" Нестеренков В.Н. от подписи в учетной карточке 0014396343 за 03.09.2008 отказался не являются надлежащим доказательством об уведомлении законного представителя ООО "Нью-Лен-Ойл" о времени подачи вагонов, поскольку данный акт от 02.09.2008 составлен без указания N заявки. Иные надлежащие доказательства, свидетельствующие об уведомлении ООО "Нью-Лен-Ойл" о согласовании подачи вагонов со стороны ОАО "РЖД" на сентябрь 2008 г. также отсутствуют.
ОАО "РЖД" является субъектом естественной монополии на транспорте, в отношении которого осуществляется государственное регулирование и контроль.
В соответствии с приказом ФСТ России от 29.12.2004 N 435-т (раздел I) железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования)) ОАО "РЖД" включено в Реестр субъектов естественных монополий на транспорте, его деятельность должна соответствовать нормам антимонопольного законодательства.
Кроме того, ОАО "РЖД" согласно Приказу ФАС России от 14.06.2005 N 121 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов по оказанию услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования (доля на соответствующем товарном рынке более 65%, географические границы рынка - Российская Федерация).
Согласно Федеральному закону от 27.02.2003 N 29-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта ОАО "РЖД" является одновременно генеральным перевозчиком и генеральным владельцем инфраструктуры.
Требования части 5 пункта 5 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ и пункта 13 постановления Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" N 30 от 30.06.2008 (далее по тексту - постановление Пленума ВАС) определяют, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящегося в состоянии естественной монополии. Таким образом, ОАО "РЖД" занимает доминирующее положение как на рынке по оказанию услуг железнодорожных перевозок в географических границах Российской Федерации, так и на рынке услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования в географических границах Российской Федерации.
Учитывая вышеизложенное, исходя из норм статьи 10 ФЗ "Закона о защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26.06.2006 и руководствуясь пунктом 4 постановления Пленума ВАС для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением, достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции и (или) ущемления интересов других лиц.
Нарушение положений упомянутой нормы материального права выразилось в необходимости уплаты неустойки и (или) возможной уплаты штрафных санкций ООО "Нью-Лен-Ойл" в части, касающейся невозможности исполнения обязательства по договору, заключенному заявителем и ООО "СибЛесПромХолдинг".
В сентябре месяце 2008 г. должна была быть произведена отгрузка вагонов по контракту, заключенному между ООО "СибЛесПромХолдинг" и Маньчжурской компании при Внешнеторгово-экономической компании Хулунбуйрского аймака АРВМ КНР от 26.12.2007 N НЕТМС-ХД-002. Неотгрузка вагонов ООО "Нью-Лен-Ойл" повлекла за собой нарушения контракта. Заявителем представлен расчет убытков, предъявленный к уведомлению ООО "Нью-Лен-Ойл", от Маньчжурской компании при Внешнеторгово-экономической компании Хулунбуйрского аймака АРВМ КНР, из которого следует, что убытки на сентябрь месяц из представленных расчетов по контракту N НЕТМС-ХД-002 от 26.12.2007 составили: 110 вагонов x 38000 ж/д тариф + 4180000 (четыре миллиона сто восемьдесят тысяч), так как 10 вагонов было отказано ОАО "РЖД" в согласовании, 100 вагонов согласовано на 30.09.2008, поставки не было.
Таким образом, действия ОАО "РЖД" поставили ООО "Нью-Лен-Ойл" в невыгодные условия ведения производственно-хозяйственной деятельности.
На основании изложенного, комиссией в действиях ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД") установлено нарушение пункта 4 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" в части совершения действий занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц, а именно: экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами, в связи с прекращением подачи вагонов на перевозку грузов со ст. Батарейная ОАО "РЖД" в прямом международном сообщении на ст. назначения Маньчжурия на сентябрь 2008 г. месяц, так как при заявленном количестве 100 вагонов грузоотправитель отказался от 30 вагонов, а перевозчиком отказано в подаче 70 вагонов под погрузку лесных грузов грузоотправителю без надлежащего уведомления законного представителя ООО "Нью-Лен-Ойл" о подаче/неподаче вагонов. Таким образом, ОАО "РЖД" экономически и технологически необоснованно сократило производство товара при размещении заказа на его поставки при наличии его рентабельного производства, что не допускается в соответствии с нормами антимонопольного законодательства РФ.
На основании изложенного, и руководствуясь ст. 23, ч. 1 ст. 39, чч. 1 - 4 ст. 41, ст. 48, ст. 48, ч. 1 ст. 49 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26.07.2006,
Решила:
1.Признать ОАО "РЖД", занимающее доминирующее положение на рынке по оказанию услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, нарушившим требования пункта 4 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ от 26.07.2006 (экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами), выразившиеся в отказе ОАО "РЖД" (ВСЖД - филиал ОАО "РЖД") подачи 70 вагонов на перевозку лесных грузов в прямом международном направлении (страна назначения Китай), результатом которых явилось ущемление интересов ООО "Нью-Лен-Ойл".
2.Выдать предписание ОАО "РЖД".
3.Копию решения и копию предписания направить ОАО "РЖД".
4.Копию решения направить ООО "Нью-Лен-Ойл".
5.Материалы дела передать должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения административного производства в отношении ОАО "РЖД" по ст. 14.31 КоАП РФ.
Решение и предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.